臺灣彰化地方法院106年度簡字第1357號刑事判決

裁判字號：臺灣彰化地方法院106年簡字第1357號刑事判決

裁判日期：民國106年11月30日

裁判案由：賭博

臺灣彰化地方法院刑事簡易判決106年度簡字第1357號聲請人臺灣彰化地方法院檢察署檢察官被告詹蓮貴
洪寶鏈上列被告等人因賭博案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（105年度偵字第11614號），本院判決如下：
主文詹蓮貴共同犯圖利聚眾賭博罪，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表所示之物，均沒收；未扣案之犯罪所得新臺幣壹萬柒仟肆佰元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
洪寶鏈共同犯圖利聚眾賭博罪，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表所示之物，均沒收。
犯罪事實及理由
一、本案被告詹蓮貴之犯罪事實、證據及應適用之法條，均引用檢察官聲請簡易判決處刑書及併辦意旨書之記載（如附件一、二）。
二、本案被告洪寶鏈之犯罪事實、證據及應適用之法條，均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件一）。
三、爰審酌被告詹蓮貴、洪寶鏈2人意圖營利，供給賭博場所及聚眾賭博，從中獲取不法利益，助長投機風氣，破壞社會善良風俗，行為實值非議；惟念被告詹蓮貴犯後始終坦承犯行，態度尚佳，被告洪寶鏈犯後終能坦承犯行，態度尚可；兼衡其等素行、犯罪之動機、目的尚屬單純、犯罪之手段平和、經營賭博期間非長，及衡酌被告2人在本案犯行分別擔任之角色、參與分工之犯罪情節程度；再考之被告詹蓮貴、洪寶鏈分別為國小畢業、國中畢業之教育程度，及其等家庭經濟狀況為勉持（參見被告2人警詢調查筆錄受詢問人欄內之記載）等一切情狀，各量處如主文所示之刑，並均諭知易科罰金之折算標準。
四、按共同正犯因相互間利用他人之行為，以遂行其犯意之實現，本於責任共同之原則，有關沒收部分，對於共犯間供犯罪所用之物，自均應為沒收之諭知（最高法院89年度台上字第6946號判決可資參照）。次按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之；但有特別規定者，依其規定，刑法第38條第2項定有明文。而刑法第266條第2項規定，當場賭博之器具與在賭檯或兌換籌碼處之財物，不問屬於犯人與否，沒收之，此乃刑法第38條第2項前段之特別規定，依刑法第38條第2項後段規定，自應優先適用。查扣案如附表所示之物，分別為被告當場賭博之器具、被告所有供本案共同犯罪所用之物，應各依刑法第266條第2項、第38條第2項前段之規定，在被告詹蓮貴、洪寶鏈2人之犯行項下宣告沒收。再按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1項、第3項定有明文；又前條犯罪所得及追徵之範圍與價額，認定顯有困難時，得以估算認定之。第38條之追徵，亦同，刑法第38條之2第1項亦有明文規定。至二人以上共同犯罪，關於犯罪所得之沒收、追繳或追徵，倘個別成員並無犯罪所得，且與其他成員對於所得亦無事實上之共同處分權時，同無「利得」可資剝奪，特別在集團性或重大經濟、貪污犯罪，不法利得龐大，一概採取絕對連帶沒收、追繳或追徵，對未受利得之共同正犯顯失公平，是以沒收或追徵應就各人所分得者為之。又所謂各人「所分得」，係指各人「對犯罪所得有事實上之處分權限」，法院應視具體個案之實際情形而為認定：倘若共同正犯各成員內部間，對於不法利得分配明確時，固應依各人實際分配所得沒收；然若共同正犯成員對不法所得並無處分權限，其他成員亦無事實上之共同處分權限者，自不予諭知沒收（最高法院104年度台上字第3937號判決意旨可供參照）。查被告詹蓮貴於警詢及偵訊中均供稱伊每期可從中賺取約新臺幣（下同）600至700元之利潤（見偵卷第13頁、70頁反面），是就被告詹蓮貴本案之犯罪所得認定具體數額顯有困難，爰依刑法第38條之2第1項前段規定，採被告詹蓮貴所述之最低數額即每期600元為基礎，計算自105年9月22日（證人 廖珮琳 於警詢時稱於該日有向被告詹蓮貴下注簽賭）起至105年11月29日為警查獲前之105年11月26日止（105年11月29日即遭警查獲，尚未取得當期犯罪所得，不計入），共計29期（見卷附香港六合彩開獎期數表），估算被告詹蓮貴本案之犯罪所得為1萬7400元（600＊29＝17400），雖未扣案，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項之規定，在被告詹蓮貴犯行項下宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。至被告洪寶鏈始終稱未實際獲得所得（見偵卷第146頁反面），且無證據可證明被告洪寶鏈就本案有實際分得犯罪所得，爰不予宣告沒收或追徵。再扣案之現金20萬2100元，係在被告洪寶鏈之包包內查獲，難認屬在賭檯或兌換籌碼處之財物，又被告洪寶鏈始終堅稱上開現金為其所收取之互助會會錢，與本案賭博犯行無關（見偵卷第18頁正面、71頁、147頁），並提出互助會名單、金額表1份佐證（見偵卷第142頁），復無積極證據證明上開現金為被告洪寶鏈供本案賭博犯罪所用之物，爰不予宣告沒收，附此敘明。
五、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第450條第1項、第454條第2項，刑法第28條、第266條第1項前段、第2項、第268條、第55條、第41條第1項前段、第38條第2項前段、第38條之1第1項前段、第3項、第38條之2第1項，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，逕以簡易判決處刑如主文。
六、如不服本簡易判決，得於簡易判決送達之日起10日內，具狀向本院提出上訴（須附繕本），上訴於本院第二審合議庭。中華民國106年11月30日
刑事第七庭法官黃麗玲以上正本證明與原本無異。
如不服本件判決，得自收受送達之日起10日內，表明上訴理由，向本院提起上訴狀(附繕本)。
中華民國106年11月30日
書記官卓千鈴附表：
┌──┬───────────────────────┐│編號│名稱及數量││││├──┼───────────────────────┤│1│當期六合彩簽注單4張。│├──┼───────────────────────┤│2│HTC牌手機1支（IMEI：000000000000000，含門號│││0000000000號SIM卡1枚）。│├──┼───────────────────────┤│3│傳真機（國際牌）2台。│├──┼───────────────────────┤│4│傳真機（三洋牌）3台。│├──┼───────────────────────┤│5│計算機3台。│├──┼───────────────────────┤│6│數位電話秘錄機1台。│├──┼───────────────────────┤│7│記憶卡1枚。│├──┼───────────────────────┤│8│非當期六合彩簽注單1張。│└──┴───────────────────────┘