裁判字號：臺灣高等法院107年上訴字第1997號刑事判決
裁判日期：民國107年08月29日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高等法院刑事判決107年度上訴字第1997號上訴人即被告 曾逸宏 上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣新北地方法院107年度審訴字第355號，中華民國107年4月13日第一審判決（起訴案號：臺灣新北地方檢察署106年度毒偵字第9886號），提起上訴，本院判決如下：
主文上訴駁回。
事實及理由
一、本案經本院審理結果，認第一審：以上訴人即被告曾逸宏（下稱被告）歷次自白，及其採尿送驗結果，確呈嗎啡陽性反應，有台灣檢驗科技股份有限公司民國106年11月13日濫用藥物檢驗報告、新北市政府警察局受採集尿液檢體人姓名及檢體編號對照表、現場及扣案物品照片11幀可佐，又扣案之白色粉末2包，經送臺北榮民總醫院鑑驗結果，確均含海洛因成分（驗餘淨重合計0.4556公克）之情，有該院106年12月8日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書存卷可參等證據，認定被告基於施用第一級毒品之犯意，於106年10月26日21時許，在臺北市○○區○○路○段000巷0號2樓居所，以將海洛因粉末摻入香菸點燃之方式，施用海洛因1次等事實，因認被告所為係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪。又被告前因施用毒品經法院裁定觀察、勒戒執行完畢後，5年內復因施用毒品案件經法院裁定強制戒治，並判處罪刑確定，故本案檢察官就被告所犯提起公訴，於法並無不合。刑之加重、減輕部分，則依本院被告前案紀錄表可知（除原審判決「103年度審簡字第149號」應更正為「103年度審簡字第149、150號」外），被告本案犯行構成累犯，應依法加重其刑；復被告於106年10月27日因形跡可疑為警攔查，其在有偵查犯罪權限之公務員發覺其上揭施用毒品犯罪前，主動交付海洛因2包供警扣案，並坦承施用第一級毒品之事實，核於自首要件，爰依法減刑，並依法先加後減之。量刑部分，則審酌被告施用毒品，足以戕害其身心，滋生其他犯罪，惡化治安，嚴重損及公益，且被告前曾犯施用毒品罪，業經觀察、勒戒、強制戒治及刑事判決執行完畢，仍未戒斷其施用毒品之惡習，竟再為本件施用毒品犯行，顯見其不思悔改，惟其施用毒品行為係屬自我戕害行為，反社會性之程度應屬較低，兼衡其於犯罪後坦承犯行，犯後態度尚可等一切情狀，量處有期徒刑6月，並諭知易科罰金之折算標準。末就沒收部分，說明扣案之第一級毒品海洛因（驗餘淨重合計0.4556公克），屬查獲之第一級毒品，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，併予諭知沒收銷燬（因鑑驗耗罄部分，自毋庸宣告沒收銷燬），其外包裝袋2只係用於防止毒品裸露、潮濕，便於施用攜帶，為被告所有供其為本件施用毒品海洛因所用之物，已據被告於原審準備程序中供述明確，經依刑法第38條第2項前段規定併予宣告沒收。核其認事用法、量刑暨沒收宣告均無違誤，應予維持，並引用第一審判決書記載之事實、證據及理由（如附件）。
二、被告上訴意旨略以：本案伊自首犯行並接受裁判，然原審竟未依自首規定減輕其刑，顯有違誤。懇請鈞院考量伊係家中唯一經濟支柱，並有患精神疾病之妻子、年幼之子女待伊照顧等情，予以從輕量刑云云。
三、經查，本案被告於有偵查犯罪權限之員警發覺其施用毒品犯行前，即主動交付海洛因2包供警扣案，並坦承犯行，進而接受裁判，確合於自首要件，得依刑法第62條前段予以減刑，亦據原審予以減輕其刑各情，均據原判決論述綦詳（見原判決第3頁），被告上訴意旨所指原審未依自首規定減刑云云，顯與卷證不符而無理由。至量刑輕重，係屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定刑度或有濫用權限情事，即不得任意指為違法（最高法院103年度台上字第36號判決意旨參照）。查原審業已審酌刑法第57條各款之一切情狀而為量刑，是被告家庭經濟狀況等情業據原審概括審酌在內，又施用第一級毒品罪之法定本刑為6月以上5年以下有期徒刑，本案被告所犯又構成累犯，依法本應加重其刑，惟其又符合自首要件，再依法減輕其刑，是原審就被告所犯量處得易科罰金之有期徒刑6月乙節，尚非至重，並無違反平等原則、罪刑相當原則或裁量權濫用而失入之不當。被告上訴意旨以其家庭經濟狀況等情，請求從輕量刑云云，亦無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、第373條，判決如主文。
本案經檢察官吳文正提起公訴，檢察官俞秀端到庭執行職務。
中華民國107年8月29日
刑事第十九庭審判長法官曾淑華
法官王美玲法官許辰舟以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官陳志安中華民國107年8月30日附錄：本案論罪科刑法條全文毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。