裁判字號：臺灣高等法院93年軍上字第6號刑事判決
裁判日期：民國93年03月25日
裁判案由：恐嚇等
臺灣高等法院刑事判決九十三年度軍上字第六號
上訴人即被告乙○○右上訴人因竊盜等案件，不服國防部高等軍事法院九十二年度法仁判字第一一三號，中華民國九十二年十二月十六日第二審判決（起訴案號：國防部北部地方軍事法院檢察署九十二年度偵字第七六號、第二八九號；初審案號：國防部北部地方軍事法院九十二年度信判字第二八三號），提起上訴，本院判決如左：
主文上訴駁回。
理由
一、按當事人不服高等軍事法院宣告有期徒刑之上訴判決者，得以判決違背法令為理由，向高等法院提起上訴，軍事審判法第一百八十一條第四項定有明文。再刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如上訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認上訴為違背法律上之程式，予以駁回。軍事審判法第一百七十九條、刑事訴訟法第三百九十五條前段、第三百七十七條分別定有明文。
二、本件被告上訴意旨以：（一）原審未審酌被告已有悛悔，且法律係為導正犯罪行為人之偏差行為，而非一味用以懲處犯罪行為人。原審未審酌及此，仍就被告所涉恐嚇取財部分判處有期徒刑二年四月、竊盜部分判處有期徒刑八月，並定應執行刑二年十月，顯屬過重，而有判決違背法令。（二）軍事審判法第一百七十九條規定，刑事訴訟法關於審判之規定得於軍事審判程序中準用之，而刑事訴訟法中定有交互詰問制度，原審未行交互詰問，亦有判決違背法令。（三）原判決雖認定被告先後對 李淵科 、 陳柏融 、 呂志明 、 尚國權 、 陳建盛 、 張朝琴 、 邱振東 、 吳光甯 、傅 劉麗雲 、 曾宗卿 、 張漢和 、 何鴻毅 、 李賢慧 、 魏明忠 、 方健欽 等十五人傳送恐嚇簡訊，致李淵科等十五人心生畏懼，惟簡訊傳送後，僅有張朝琴將金錢匯入指定帳戶，其餘十四人均未匯款，則被告先後傳送簡訊內容，被害人等是否均心生畏懼？如心生畏懼為何未為匯款？原判決認定李淵科等十五人心生畏懼，並無依據，自有認定事實未依證據之違法，爰請撤銷原判決。
三、查本件原判決認定上訴人於九十年十月間，在陸軍第四十九師營區收發室內竊取被害人甲○○所有之電腦一臺。復於九十二年一月間，購買遠傳電信股份有限公司（以下簡稱遠傳）行動電話易付卡二張，並以所有之行動電話內置該等ＳＩＭ卡，撥打遠傳客服專線，再以拾獲之 郭大華 簡訊，恐嚇被害人李淵科、陳柏融、呂志明、尚國權、陳建盛、張朝琴、邱振東、吳光甯、劉麗雲、曾宗卿、張漢和、何鴻毅、李賢慧、魏明忠、方健欽等十五人，致心生畏懼，被害人張朝琴並匯款二萬元至被告指定帳戶；另魏明忠等十四名被害人則未付款而未遂，認上訴人係犯陸海空軍刑法第七十六條第一項第八款、刑法第三百二十條第一項之「在營區竊盜」罪及陸海空軍刑法第七十六條第一項第十款、刑法第三百四十六條第一項之「恐嚇取財」罪，係以上訴人業已坦承上開竊盜、恐嚇取財犯行，核與被害人甲○○、郭大華、李淵科、陳柏融、呂志明、尚國權、陳建盛、張朝琴、邱振東、吳光甯、劉麗雲、曾宗卿、張漢和、何鴻毅、李賢慧、魏明忠、方健欽等人指訴情節相符，並有贓物認領保管單、贓物照片、中國信託商業銀行帳戶歷史交易查詢影本、被害人匯款轉帳明細影本、提款機監視攝影機被告領款翻拍照片、被害人手機恐嚇簡訊翻拍照片、遠傳公司門號通聯紀錄影本及扣案之行動電話、ＳＩＭ卡等可資佐證為依據，上訴人指摘原判決未依證據，認定李淵科等十四人業已心生畏懼，顯非屬實。再被告犯罪之動機及量刑之輕重，屬事實審法院認定及審酌之職權範圍，倘事實審法院已審酌被告之犯罪情節及犯罪後態度等一切情狀，在法定刑內科刑，認定事實及量刑，並無逾越法律所規定之範圍或濫用權限，自不得任意指摘為違法（最高法院七十四年台上字第五二三六號判例、七十五年台上字第七○三三號判例意旨參照）。本件原判決審酌上訴人犯罪情節等一切情狀，於法定刑內，就被告涉恐嚇取財罪部分量處有期徒刑二年四月；竊盜罪部分判處有期徒刑八月，自無違背法令。上訴人徒以原判決量刑輕重，指摘原判決違背法令，委無可採。又刑事訴訟法關於審判之規定，與軍事審判法審判章不相牴觸者，準用之，軍事審判法第一百七十九條定有明文。亦即刑事訴訟法雖已採行改良式當事人進行主義，並實施交互詰問程序，惟刑事訴訟程序與採職權進行主義之軍事審判程序性質既有不同，並非刑事訴訟程序均可為軍事審判程序所準用。原判決就軍事審判程序並無準用刑事訴訟程序中交互詰問制度，業已詳載理由依據。上訴人猶指原判決未採交互詰問程序，顯有違背法令，亦無可採。足見本件上訴意旨，均未能指出原判決有何違背法令之處，自非適法之上訴理由。依上開說明，本件上訴顯有違背法律上之程式，應予駁回。
據上論斷，應依軍事審判法第一百七十九條、刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。
中華民國九十三年三月二十五日
臺灣高等法院刑事第十四庭
審判長法官陳祐輔
法官洪昌宏法官陳國文右正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官蔡棟樑中華民國九十三年三月二十五日