臺灣高等法院臺中分院刑事判決
114年度上易字第198號
上訴人
即被告 林瑞吉
上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣南投地方法院113年度易字第600號中華民國113年12月31日第一審判決（起訴案號：臺灣南投地方檢察署113年度毒偵字第451號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
犯罪事實及理由
一、程序方面
按被告於第二審經合法傳喚，無正當之理由不到庭者，得不待其陳述，逕行判決，刑事訴訟法第371條定有明文。上訴人即被告乙○○（下稱被告）於審判期日到場，經口頭傳喚，有本院筆錄、刑事報到單、臺灣高等法院在監在押全國紀錄表各1份在卷可稽（本院卷第211、231、239、241頁），依上開規定，爰不待其陳述逕為一造辯論判決。
二、本案經本院審理結果，認原審以被告犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪，認事用法、量刑均無不當，應予維持，並引用第一審判決書記載之犯罪事實、證據及理由（如附件一）。
三、被告上訴意旨略以：被告手部關節疼痛，有吸食嗎啡，尿液指數才600多，如真有吸食毒品，指數怎可能才600多，提供被告嗎啡之人可為證人，我是因為食用嗎啡錠才驗出毒品反應，不是故意施用毒品，我知道每隔3個月會收到驗尿單，我知道要採尿了，不可能施用毒品等語。
四、駁回上訴之理由
㈠本案犯罪事實，已據被告於檢察事務官詢問、原審供承明確（451號卷第54頁、原審卷第106頁），此部分自白並有原審判決所列載其餘證據可資佐證，又觀諸其中該濫用藥物尿液檢驗報告所載（警卷第9頁），檢驗方式係採氣相層析/質譜儀法作進一步確認。而以液相層析串聯質譜法等較具公信力之儀器為交叉確認，因出現偽陽性反應之機率極低，足據為對涉嫌人不利之認定（最高法院97年度台上字第2016號判決意旨參照）。再嗎啡為海洛因之主要代謝物，人體施用海洛因後，其尿液中排出之最長時限，受施用劑量、施用方式、個人體質及其代謝情況等因素影響，因個案而異，一般可檢出之最長時間為服用後2至4天，此經行政院衛生署藥物食品檢驗局於91年10月3日以檢管字第110436號函及92年3月10日管檢字第0920001495號函釋明在案，並為本院審理毒品案件職務上所悉之事項。則被告於113年1月9日19時10分許，經警採集之尿液既檢出嗎啡陽性反應，且高出閾值標準300ng/ml以上，堪認其於偵查、原審自白於上開採尿時間往前回溯96小時（4日）內之某時，確有施用海洛因1次，應可認定。
㈡被告上訴雖否認犯行，並提出丙○○之診斷證明書（本院卷第77、173頁）、聲請傳訊證人丙○○為證（本院卷第78、211頁）。然被告於偵查、原審均未提及食用嗎啡錠之事，其上訴於本院始改稱上情，已非無疑。又被告自陳手痛有就醫（本院卷第77頁），且經本院向其就診衛生福利部醫院函詢結果，被告有因右側肩部二頭肌肌腱炎就診，則被告既已就診，倘確有不適，自可依醫囑服用就診醫院開立之藥物，益徵被告所辯服用嗎啡錠乙節，實屬可疑。且被告知悉本院依其聲請傳訊證人 莊蕙君 ，並定於114年6月17日審理，然被告屆期並未到庭。況被告於本院辯稱：（問：你何時吃嗎啡錠？）113年1月19日之前大約1月17日、18日吃的，我要去驗尿了，我不可能去施用海洛因，（問：你說你是113年1月17日、18日吃嗎啡錠，這個時間你很確定嗎？）我很確定，我以為我是113年1月19日採尿的，我吃嗎啡錠的時間應該是113年1月7日、1月8日吃的等語（本院卷第76至79頁）。然經本院檢附上開診斷書，向丙○○就診之彰化基督教醫院函詢該院有無及何時開立嗎啡錠給丙○○，經該院函覆稱：於113年6月28日、8月8日、26日、9月13日均有處方每日4-8顆、每次2週、30毫克長效嗎啡等語，有本院114年4月29日函（稿）、該院114年5月21日函 可佐 （本院卷第181、199頁），可見係在被告113年1月9日採尿後經5月餘，該院始開立嗎啡錠處方給丙○○，則被告辯稱在113年1月9日採尿前有食用丙○○交付之嗎啡錠等語，顯非可採。
㈢按量刑之輕重，屬為裁判之法院得依職權自由裁量之事項。苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，無顯然失當或違反公平、比例及罪刑相當原則者，亦無偏執一端，致明顯失出失入情形，自不得指為違法。被告所犯施用第一級毒品罪，法定本刑6月以上5年以下有期徒刑，被告本案該當累犯規定，原審經裁量後不予加重，再綜合全案證據資料，依據被告所為本案犯行，以行為人之責任為基礎，審酌被告經觀察、勒戒後，仍無視國家杜絕毒品之政策以及毒品對人之身心健康危害，再次施用第一級毒品，顯未戒絕毒癮，惟考量施用毒品具有成癮性及依賴性，且係對於自身健康之戕害行為，犯罪手段平和，尚未有嚴重破壞社會秩序或侵害他人權益之情形；併斟酌被告始終坦承犯行之犯後態度，兼衡被告自陳高中肄業之智識程度、務農、經濟狀況小康、已婚、育有1名未成年子女及1名成年子女等家庭生活情狀（原審卷第106頁），及本案犯罪動機、目的、手段、犯罪所生危害、犯罪情節等一切情形，量處被告有期徒刑9月，已充分審酌刑法第57條各款事項而為妥適量刑，並無輕重失衡情形。被告提起上訴指摘原審量刑過重，並無可採。
據上論斷，應依刑事訴訟法第371條、第373條、第368條，判決如主文。
本案經檢察官洪英丰提起公訴，檢察官甲○○到庭執行職務。
中 華 民 國 114 年 7 月 8 日
刑事第十一庭 審判長法 官張意聰
法 官林清鈞
法 官蘇品樺
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官張捷菡
中 華 民 國 114 年 7 月 8 日
附錄本案論罪科刑法條
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。
附件一
臺灣南投地方法院刑事判決
113年度易字第600號
公 訴 人 臺灣南投地方檢察署檢察官
被 告 乙○○ 男 民國00年0月00日生
身分證統一編號：Z000000000號
住南投縣○○鄉○○路00○0號
（在押）
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（113年度毒偵字第451號），被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，由本院裁定改行簡式審判程序，判決如下：
主 文
乙○○施用第一級毒品，處有期徒刑玖月。
事實及理由
一、本案犯罪事實及證據，除證據部分補充「被告乙○○於本院審理時之自白」外，餘均引用檢察官起訴書之記載（如附件）。
二、論罪科刑之理由：
㈠被告前因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向，於民國111年4月25日執行完畢釋放出所，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可參，是被告於上開觀察、勒戒執行完畢釋放後之3年內，再犯本件施用第一級毒品之罪，應依法追訴處罰。
㈡核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪。被告因施用第一級毒品而持有第一級毒品，其持有之低度行為，應為其施用之高度行為所吸收，故不另論罪。
㈢查被告乙○○有如起訴書犯罪事實欄所載前案科刑及執行完畢之紀錄，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷為證。被告於受有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，固為累犯，而前案施用毒品等犯行本屬具成癮性、自戕性之病患型犯罪，行為人縱然反覆施用毒品，既未必是主觀上有何特別惡性，也未必是無法感受刑罰之教化與威嚇效果，自難僅以被告於前案執行完畢後5年內再犯本案，即認被告對前案刑罰反應力薄弱而有特別惡性，則本院經裁量後不依刑法第47條第1項規定加重其刑。
㈣以行為人責任為基礎，審酌被告前已有多次施用毒品之前科素行，且其經觀察、勒戒後，仍無視國家杜絕毒品之政策以及毒品對人之身心健康危害，再次施用第一級毒品，顯未戒絕毒癮，惟考量施用毒品具有成癮性及依賴性，且係對於自身健康之戕害行為，犯罪手段平和，尚未有嚴重破壞社會秩序或侵害他人權益之情形；併斟酌被告始終坦承犯行之犯後態度，兼衡被告自陳高中肄業之智識程度、務農、經濟狀況小康、已婚、育有1名未成年子女及1名成年子女等家庭生活情狀（見院卷第106頁），及本案犯罪動機、目的、手段、犯罪所生危害、犯罪情節等一切情形，量處如主文所示之刑。
三、依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、第454條第2項，判決如主文。
四、如不服本件判決，得自收受送達之日起20日內，向本院提起上訴狀（須附繕本）。
本案經檢察官洪英丰提起公訴，檢察官魏偕峯到庭執行職務。
中 華 民 國 113 年 12 月 31 日
刑事第三庭 法 官 劉彥宏
以上正本與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 劉 綺
中 華 民 國 113 年 12 月 31 日
附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。
附件：
臺灣南投地方檢察署檢察官起訴書
113年度毒偵字第451號
被 告 乙○○ 男 43歲（民國00年0月00日生）
住南投縣○○鄉○○路00○0號
國民身分證統一編號：Z000000000號
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，業經偵查終結，認應提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：
犯罪事實
一、乙○○前因多次施用毒品案件，經臺灣南投地方法院分別以①103年度投刑簡字第223號判決，判處有期刑5月、4月，應執行有期徒刑7月；及②104年度易字第5號判決，判處有期徒刑8月、5月、5月，後2罪定應執行有期徒刑9月，均告確定。又因違反森林法案件，經同法院以③104年度審訴字第26號判決，判處有期徒刑1年，併科罰金新臺幣（下同）5萬9,880元確定。另因違反森林法、違反槍砲彈藥刀械管制條例等案件，經臺灣嘉義地方法院分別以④103年度訴緝字第29號判決，判處有期徒刑10月，併科罰金1萬2,000元；及⑤103年度訴字第475號判決，判處有期徒刑3年4月，併科罰金12萬元，均告確定。上述第①、③、④、⑤案，復經法院裁定應執行有期徒刑5年2月，併科罰金16萬元；上述第②案亦由法院裁定應執行期徒刑1年2月，均告確定後，有期徒刑部分經接續執行，於民國108年7月29日假釋付保護管束，至110年7月5日假釋期滿未經撤銷，視為執行完畢。又於110年間，因施用毒品案件，經依法院裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於111年4月25日釋放接續執行另案拘役。詎其猶未能戒除毒癮，復於前揭觀察、勒戒執行完畢釋放後3年內，又基於施用第一級毒品之犯意，於113年1月9日19時10分許為警採尿之時回溯96小時內之某時，在不詳地點，將海洛因放在玻璃球內，以燒烤吸食煙霧之方式，施用第一級毒品海洛因1次。嗣因乙○○為毒品列管人口，經警通知到場，並經乙○○同意後，於113年1月9日19時10分許對其採尿送驗後，結果呈嗎啡陽性反應，始悉上情。
二、案經南投縣政府警察局竹山分局報告偵辦。
證據並所犯法條
一、前揭犯罪事實，業據被告乙○○於警詢時及本署偵查中坦承不諱，並有濫用藥物尿液檢驗檢體真實姓名對照表、安鉑寧企業有限公司於113年3月11日出具之濫用藥物尿液檢驗報告（實驗室檢體編號：000000000000號）、自願受採尿同意書、應受尿液採驗人尿液檢體採集送驗紀錄表等在卷可稽。足認被告之自白與事實相符，其施用第一級毒品之犯嫌，洵堪認定。又被告前因施用毒品案件，經送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向，於111年4月25日釋放，有其全國施用毒品案件紀錄表、矯正簡表可按，其於3年內再犯本次施用毒品案件，依法應予追訴。
二、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪嫌。又被告有犯罪事實欄所載之有期徒刑執行完畢，此有本署刑案資料查註紀錄表在卷可稽，其於有期徒刑執行完畢5年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，該當刑法第47條第1項之累犯。被告所犯前案之犯罪類型、罪質、手段與法益侵害結果雖與本案犯行不同，然二者均屬故意犯罪，彰顯其法遵循意識不足，佐以本案犯罪情節、被告之個人情狀，依累犯規定加重其刑，並無司法院大法官釋字第775號解釋意旨所指可能使被告所受刑罰超過其應負擔罪責之疑慮，故請依刑法第47條第1項規定，加重其刑。
三、依毒品危害防制條例第23條第2項、刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。
此 致
臺灣南投地方法院
中 華 民 國 113 年 10 月 16 日
檢 察 官 洪英丰
本件證明與原本無異
中 華 民 國 113 年 10 月 22 日
書 記 官 賴影儒
附錄本案所犯法條
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。