裁判字號：臺灣高雄地方法院94年訴字第4085號刑事判決
裁判日期：民國95年02月08日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高雄地方法院刑事判決94年度訴字第4085號公訴人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告甲○○指定辯護人本院公設辯護人蘇鴻吉上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（94年度偵緝字第1773號），本院判決如下：
主文甲○○無罪。
理由
壹、程序部分本件被告、辯護人及檢察官均對本院所提示證據之證據能力均不爭執（見本院卷第50-52頁），本院審酌各該證據作成之情況，認為適當，依刑事訴訟法第159條之5第2項得作為證據，合先敘明。
貳、實體部分
一、公訴意旨略以：被告甲○○基於販賣第一、二毒品之概括犯意，以其位於高雄縣○○鎮○○街○段○○巷○弄5樓住處為販賣毒品之地點，自民國94年4月某日起，以第一級毒品海洛因每錢新臺幣（下同）1萬8,000元、第二級毒品甲基安非他命每錢4,500元等代價，連續販賣予（起訴書贅載甲○○）綽號「 楊仔 」、「 景仔 」、「 阿國仔 」及其他不詳年籍姓名之人施用。嗣於94年4月27日下午1時50分許，警持搜索票前往上揭住處，當場於甲○○身上、客廳、臥室等處查獲海洛因共淨重57.32公克（空包裝重3.44公克，塑膠管裝
2支含包裝44.3公克、袋裝5包含包裝重16.7公克）、甲基安非他命9包（驗前毛重13.1公克，驗後毛重13公克）、殘存海洛因毒品之夾鏈袋13個、00號空夾鏈帶97個、2號夾鏈袋7個、藏放毒品用之空瓦斯罐1個、電子磅秤1台、聯絡販賣毒品所用之0000000000及0000000000號行動電話（含
SIM卡）共2具。因認被告涉犯毒品危害防制條例第4條第
1、2項之販賣第一、二級毒品罪嫌云云。
二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定其犯罪事實；不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第15
4條第2項、第301條第1項分別定有明文。復按刑事訴訟上證明之資料，無論其為直接或間接證據，均須達於通常一般之人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度，始得據為有罪之認定，若關於被告是否犯罪之證明未能達此程度，而有合理懷疑之存在，致使無從形成有罪之確信，根據「罪證有疑，利於被告」之證據法則，即不得遽為不利被告之認定，亦有最高法院76年度臺上字第4986號判例可資參照。
三、公訴意旨認被告涉犯販賣第一、二級毒品罪嫌，無非係以：⑴被告於警詢及偵查中之自白，證明被告持有上揭扣案物品，以及0000000000號行動電話確為被告所持用、⑵扣案白粉7包淨重57.32公克均含第一級毒品海洛因成分，純度
12.90%，純質淨重7.39公克，有法務部調查局調科壹字第220020548號鑑定通知書1份可證、⑶扣案9包晶體（驗前毛重13.1公克，驗後毛重13公克）確為第二級毒品甲基安非他命，有高雄醫學大學附設中和紀念醫院0000-000號檢驗報告1紙可佐、⑷通訊監察書及所附通訊監察譯文各1份在卷為其論據。
四、訊據被告固坦承扣案之第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命、殘存海洛因毒品之夾鏈袋13個、00號空夾鏈帶97個、2號夾鏈袋7個、藏放毒品用之空瓦斯罐1個、電子磅秤1台、0000000000號行動電話（含SIM卡）1具為其所有（見本院卷第19-20頁），復有查獲照片8張、押物品目錄表在卷可稽，此部分之事實固堪認定。惟被告堅詞否認有何販賣第一、二級毒品之犯行，辯稱：我沒有販賣毒品，扣案的第一、二級毒品是我向 黃薰賢 買來要自己施用的，我向黃薰賢買毒品時，會跟他說要買「硬的」、「鹹的」，夾鏈袋則是我自己買來放置醬油。我是在賣牛樟菇的，監聽譯文中台語「軟的」，其實是客家話「嫩的」，這二者的發音相近，指的比較嫩的牛樟菇、「甜的」也是客家話，指的是帶有「蒂頭」的牛樟菇，而電子磅秤是用來賣牛樟菇等語。經查：
㈠本件並未查獲有人向被告購買毒品之事實，業據證人乙○○
證述在卷（見本院卷第56頁），是既未有人指證向被告購入第一級毒品海洛因或第二級毒品甲基安非他命，依前揭規定及判例說明，自難僅憑監聽譯文中所列「楊仔」、「景仔」、「阿國仔」及其他不詳年籍姓名之人，與被告以不明確之「硬的」、「軟的」及「甜的」對話，即推認被告曾販賣第
一、二級毒品供上開不詳姓名之人施用。㈡監聽譯文部分：
①附表編號1、3、5、9、10、14、15之監聽譯文中，均僅
提及交易物品之數量及價格，諸如「九百」（編號1號）、「半兩」（編號3號）、「五百」（編號5、10、15號）、「一個」（編號9號、12號）、「一半還是一個」（編號14號），然均未言及所交易之物品究屬何物。另附表編號8之監聽譯文僅提及「那個還沒有」等語，則「那個」究指何物，亦屬無從證明。因而前開各編號之監聽譯文，即不能作為認定被告涉有販賣第一、二級毒品犯行之依據。
②附表編號4、6、7、11、13號之監聽譯文曾出現「甜的」
、「軟的」，且有關「甜的」是指安非他命，「鹹的」是指海洛因，「硬的」是指（甲基）安非他命，「軟的」是指海洛因，這些是行話，我因辦案而有所瞭解等語，雖業經證人即本件查獲之員警乙○○到庭證述在卷（見本院卷第55頁）是前開「甜的」、「鹹的」、「硬的」、「軟的」等詞，係販賣毒品者與購買毒品之人間之暗語、行話，惟本件並未查獲有人向被告購買毒品之事實，已如前述，則本件監聽譯文中所列「楊仔」、「景仔」、「阿國仔」及其他不詳年籍姓名之人既未能到案說明，以「甜的」、「軟的」所代稱之物，是否即屬第一級毒品海洛因或第二級毒品甲基安非他命，尚屬有疑。況本件遍查全卷並無被告販賣第一級或第二級毒品之數量、金額、次數或地點以供參酌，而現場又未扣有何販賣毒品之帳冊以資佐證，自不得僅憑證人乙○○之上開證言，為不利被告之認定。
③再觀諸附表編號2之監聽譯文之內容，「回來的時候我叫人
走水路試」等語，係被告向黃薰賢抱怨，向其所拿取之毒品品質不佳，業據被告自承在卷（見本院卷第21頁）。且該次通話，亦無被告與黃薰賢商討將販賣毒品販某特定人之相關內容。又附表編號12之監聽譯文，其內容顯係被告向黃薰賢購買以「硬的」為代稱之某物，亦非屬被告販賣毒品予他人之對話內容，故亦均難為被告不利認定之依據。
㈢另本件查獲之海洛因雖達57.32公克，已如前述，然被告裝
在塑膠管中之第一級毒品海洛因達40餘公克，有扣押物品目錄表可憑（見警②卷第8頁），核與證人乙○○於本院審理時證述：被告將海洛因裝在（塑膠）水管裡，是直接塞在水管裡面，沒有再用夾鏈袋包裝等語相符（見本院卷第54頁），是被告既將扣案超過8成之海洛因，置放於塑膠水管內，而未加以分裝，即難佐證被告有何販賣之行為。況觀諸本件扣案物品照片（見警①卷第10頁），本件被告為警查獲時，分裝成9小包之第二級毒品甲基安非他命，及分裝成5小包之海洛因，其夾鏈袋均未標示諸如重量、價錢等，有關毒品交易之重要內容，是單就夾鏈袋外觀而論，亦不能推認被告分裝該等毒品，係供販賣毒品之用。
㈣又被告於案發之際遭警查獲時，其經採尿送驗後，尿液則呈
嗎啡及甲基安非他命陽性反應，而被告施用第一級、第二級毒品部分，業經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官提起公訴，並經本院以94年度訴字第2648號，分別判處有期徒刑10月、
6月，並定其應執行有期徒刑1年2月，嗣經上訴後，復經臺灣高等法院高雄分院以94年度上訴字第1769號駁回上訴等情，有前開本院判決、臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份在卷可憑，是被告確有施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯行，應可認定。又本件扣案毒海洛因雖共淨重57.32公克，惟其純質淨重僅7.39公克，另扣案之第二級毒品甲基安非他命驗前毛重亦僅13.1公克，亦有法務部調查局字調科壹字第220020548號鑑定通知書、高雄醫學大學附設中和紀念醫院0000-000號檢驗報告各1紙在卷可稽。而依據ClarkesAnalysisofDrugsandPoisons一書第三版之記述：正常人之海洛因一般劑量為每4小時施用
1至10毫克（純品），其最低致死劑量為200毫克（若單次使用超過此劑量即有致命之可能性）；甲基安非他命每日正常使用劑量從2.5至25毫克之間，其最低致死劑量為1公克，惟久用成癮者對該等藥物產生耐藥性，其程度因個人體質、使用頻率與接觸時間之長短而異，可使其致死劑量增至數倍或10倍以上，有行政院衛生署管制藥品管理局93年10月1日管檢字第0930009353號函在卷可佐（見本院卷第72頁），是以衡諸前揭標準，本件被告所持有海洛因，純質淨重僅
7.39公克，所持有之甲基安非他命9包，驗後含空包裝袋總重僅13公克，則被告所持有之毒品劑量與吸毒者之施用劑量尚無顯不相當之處，故亦不能據此即推認被告販入本件扣案之毒品之初，並非供己施用，而係基於日後販出營利之不法意圖。
四、綜上所述，公訴人所指之前揭事證，均無法使本院形成被告涉犯販賣第一、二毒品犯行之確信心證。此外，復查無其他積極證據，足資證明被告犯有公訴人所指之犯行，是被告販賣第一級、第二級毒品犯罪即屬不能證明。從而，自應為被告無罪之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第301條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官丙○○到庭執行職務。
中華民國95年2月8日
刑事第八庭審判長法官李政庭
法官黃宣撫法官李育信以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀。
中華民國95年2月8日
書記官洪生輝【附表】┌──┬────┬──────────────────┬──────┐│編號│通話時間│通話內容│備註│├──┼────┼──────────────────┼──────┤│1│94年4月4│使用0000000000門號之被告（A）│見94年度警聲│││日上午11│使用0000000000門號之人（B，楊仔）│搜字第1252號│││時45分55││卷第6頁│││秒│B：喂大哥喔，我楊仔│││││A：嗯。│││││B：要跟你拿九百│││││A：又有九百的了│││││B：啊就少一百啊│││││A：喔│││││B：啊要到哪找你│││││A：啊沒你要到哪找我│││││B：喔我知││├──┼────┼──────────────────┼──────┤│2│94年4月4│使用0000000000門號之被告（A）│見上揭卷第7│││日下午15│使用0000000000門號之人（B，黃薰賢）│頁│││時41分23│││││秒│A：現在怎麼│││││B：還沒，他們還在睡，要睡到下午│││││A：現在人家要拿我都不敢動，以後人家│││││就不要跟我拿了，變成斷路你聽有嗎│││││B：他們都早上才在睡│││││A：我昨晚都沒睡呢│││││B：我也常一、二天沒睡，像昨天你來找│││││我，我就兩天沒睡了│││││A：根本就不能動，不能動我就死路一條│││││B：不能動我別處跟你拿啊，我在拿那啊│││││A：對啊你要跟他說啊，這批我不敢出，│││││出了以後我朋友一定不會跟我拿的啊│││││，你拿的時候也要試一下，要拿的時│││││候我也交待你要試一下，你說好，我│││││是很信用你，回來的時候我叫人走水│││││路下去試，以前跟你拿的東西沒一次│││││出問題，但是從過完年後，沒一次原│││││的，要怎樣弄│││││B：哎，你想我，哈哈哈│││││A：你想這種以後我敢拿嗎，東西比人家│││││還貴│││││B：晚點我打給你啦│││││A： 吉仔 不然你那先補好嗎│││││B：我現在也沒那麼多，我現在也是要下│││││去高雄呢│││││A：太離譜啦，你當成人家買一千、二千│││││嗎│││││B：我現在有是，我晚點再打電話給你│││││A：要快點處理掉啦│││││B：那就免ㄍ說的│││││A：幹，在這氣就氣死了│││││B：好啦│││││B：好││├──┼────┼──────────────────┼──────┤│3│94年4月4│使用0000000000門號之被告（A）│見上揭卷第6│││日下午17│使用0000000000門號之人（B，某女）│頁│││時18分02│││││秒│A：妳是做什麼，一下子不講又切掉│││││B：這邊沒有信號斷掉了啦，那個半兩│││││，先半兩啦│││││A：你現在在哪裡啦│││││B：在我們這邊│││││A：妳現在馬上趕過來拿啦│││││B：我現在在忙啦│││││A：唉呦│││││B：你先幫我放著，我有空就去了啦││├──┼────┼──────────────────┼──────┤│4│94年4月4│使用0000000000門號之被告（A）│見上揭卷第6│││日下午19│使用0000000000門號之人（B，某男）│頁│││時08分41│││││秒│A：喂│││││B：喂大哥你那咁有甜的│││││A：我現在九如這兒│││││B：這樣喔，你回來打給我一下好不好│││││A：多少啦│││││B：五百五百│││││A：厚，我回去再說啦││├──┼────┼──────────────────┼──────┤│5│94年4月4│使用0000000000門號之被告（A）│見上揭卷第6│││日下午20│使用0000000000門號之人（B，景仔）│頁│││時03分56│││││秒│A：喂│││││B：大哥喔你咁回來了│││││A：差不多了到勝國了│││││B：你知道我誰嗎│││││A：不知道│││││B：我景仔│││││A：你電話換了│││││B：我的電話被旗山分局收去│││││A：怎樣你有啥事│││││B：剛才有打給你，五百的│││││A：喔五百五百的│││││B：嗯我想說打給你看你回來了沒│││││A：不是啦他剛很急很急，在急什麼│││││B：喔我待會到你樓下打給你│││││A：我打給你啦，我先到旗山一下啦│││││B：喔好││├──┼────┼──────────────────┼──────┤│6│94年4月7│使用0000000000門號之被告（A）│見上揭卷第8│││日上午08│使用00000000門號之人（B，阿國仔）│頁│││時20分11│││││秒│A：喂│││││B：大哥喔，我軟的跟拿一│││││A：你誰啊│││││B：阿國仔│││││A：啊│││││B：楊仔他小的│││││A：喔你過來│││││B：喔好好││├──┼────┼──────────────────┼──────┤│7│94年4月7│使用0000000000門號之被告（A）│見上揭卷第10│││日上午11│使用0000000000門號之人（B，某男）│頁│││時20分57│││││秒│A：喂│││││B：大哥喔，我要跟你調甜的呢│││││A：多少啊│││││B：一錢，按怎算啊│││││A：五五│││││B：五兩咁袂到│││││A：你要看東西好壞，那不是像前幾天這│││││樣呢，那東西真正好，我拿就貴了│││││B：這樣喔│││││A：我拿就將近要四０了呢│││││B：那五千不能給我嗎│││││A：好啊好啊，給你啊│││││B：那我一下子就到你那兒，我再打給你│││││A：好││├──┼────┼──────────────────┼──────┤│8│94年4月1│使用0000000000門號之被告（A）│見上揭卷第8│││7日下午│使用0000000000門號之人（B，某男）│頁│││19時14分│││││19秒│A：喂│││││B：喂學長│││││A：嗯│││││B： 阿偉 啦，那個還沒有沒有啊│││││A：等一下，我下午有啦，下午來再講啦│││││B：好啦│││││A：好好││├──┼────┼──────────────────┼──────┤│9│94年4月│使用0000000000門號之被告（A）│見上揭卷第8│││17日下午│使用0000000000門號之人（B，某男）│頁│││20時00分│││││17秒│B：喂│││││A：你到底要多少啊│││││B：嗯一樣啊│││││A：一個還是│││││B：一個啊，問題我才剛坐下來理頭髮呢│││││A：還多久啊│││││B：快好了│││││A：不要太久，我要出去啊，那半個小時│││││之內吧│││││B：好啊，到你那邊啊，你走一半吧│││││A：不要啦，我就因為有事啊│││││B：好啦好啦，我差不多四十分鐘以內好│││││不好│││││A：好好││├──┼────┼──────────────────┼──────┤│10│94年4月│使用0000000000門號之被告（A）│見上揭卷第8│││17日下午│使用0000000000門號之人（B，某男）│頁│││22時01分│││││37秒│A：喂│││││B：喂大哥喔，我還要處理五佰│││││A：我現在人在屏東，等我回去在來│││││B：差不多幾點會回來│││││A：我不知道啦，半個小時還沒辦法回去│││││B：這樣我差不多一個小時後打給你│││││A：喔好│││││B：好││├──┼────┼──────────────────┼──────┤│11│94年4月│使用0000000000門號之被告（A）│見上揭卷第9│││19日下午│使用0000000000門號之人（B，某男）│頁│││18時54分│││││06秒│A：喂│││││B：喂大哥喔我問你，你那半兩甜的要算│││││我多少？│││││A：半兩都難找了，還算多少│││││B：剛好朋友在問，我想說問你看看│││││A：我不知道，我調好幾通都調沒│││││B：這樣喔，啊你那沒半兩喔│││││A：差不多就是這樣啊│││││B：剩半兩喔│││││A：嗯│││││B：你差不多要給我多少│││││A：我沒法度，我給你我就免作了│││││B：這樣喔，不然可以給我幾錢│││││A：沒啦那我讓你便宜我不划算，讓你貴│││││，你不划算啦，我剩半兩而已，我這│││││一錢五五我很好作，我不用四五、四│││││二那怎麼做，我意識你聽有嗎│││││B：喔這樣我瞭解│││││A：真的沒東西作啦，不然待會我幫你問│││││看看│││││B：喔好啊好啊│││││A：好││├──┼────┼──────────────────┼──────┤│12│94年4月│使用0000000000門號之被告（A）│見警①卷第8│││20日上午│使用0000000000門號之人（B，黃薰賢）│頁│││09時03分│││││49秒│A：喂│││││B： 曾仔 嗎我吉仔│││││A：嗯│││││B：你若要硬的，你下來│││││A：多少啊│││││B：他一個要給我啦，三萬二啦，我跟你│││││賺二千塊的油錢就好啦│││││A：三萬四喔│││││B：嗯│││││A：我考慮看看，因為我這錢不夠│││││B：他那東西很水│││││A：我籌看看，我這錢不夠│││││B：不要太晚，太晚人家就拿走了│││││A：我這剩一萬塊而已，昨天六合彩輸│││││B：不然你籌看有一些沒，拿半也沒要緊│││││A：看怎樣再說│││││B：那種的你絕對會合啦│││││A：不是啦，問題錢不夠你聽有嗎│││││B：你差幾千塊而已，三萬四一半等於一│││││萬七，差個七千，對不對│││││A：我看看啦，我打給你││├──┼────┼──────────────────┼──────┤│13│94年4月│使用0000000000門號之被告（A）│見上揭卷同頁│││20日上午│使用0000000000門號之人（B，某男）││││09時14分│││││27秒│【簡訊內容】昨晚你說的甜的，已經有了│││││，你如有需要，速與我聯絡││├──┼────┼──────────────────┼──────┤│14│94年4月│使用0000000000門號之被告（A）│見上揭卷同頁│││20日上午│使用0000000000門號之人（B，某男）││││10時32分│││││54秒│A：你說一半還是一個│││││B：一半│││││A：你賺的不算，差不多一八五到一九啦│││││B：一八五到一九，好這樣我知道了│││││A：嗯│││││B：喔好││├──┼────┼──────────────────┼──────┤│15│94年4月│使用0000000000門號之被告（A）│見上揭卷同頁│││21日上午│使用0000000000門號之人（B，某男）││││02時41分│││││52秒│A：喂│││││B：大哥喔，我五百│││││A：好啦│││││B：我現在你樓下這│││││A：好我下去││└──┴────┴──────────────────┴──────┘