裁判字號：臺灣高雄地方法院101年聲字第2350號刑事裁定
裁判日期：民國101年05月23日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定101年度聲字第2350號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人蘇阿雄上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（101年執聲字第1391號），本院裁定如下：
主文蘇阿雄犯如附表所示之肆罪，所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑壹年捌月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人蘇阿雄因犯如附表所示之罪，先後判決確定如附表，爰依刑事訴訟法第477條第1項及刑法第53條、第51條第5款規定，聲請定其應執行之刑等語。
二、按二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者，應依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文；另數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59年度台抗字第367號裁定參照）。再按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。再數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，此有最高法院91年度台非字第32號、92年度台非字第187號判決可資參照。又民國99年1月1日修正施行之刑法第41條第8項規定：
「第1項至第4項及第7項之規定，於數罪併罰之數罪均得易科罰金或易服社會勞動，其應執行之刑逾6月者，亦適用之」。易言之，倘受刑人所受之宣告刑均合於刑法第41條第
1項前段得易科罰金之規定，定應執行之刑固超過6個月，依前開說明，仍得易科罰金，先予敘明。
三、經查，本件受刑人蘇阿雄所犯如附表所示之罪，業經本院先後判處如附表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該刑事判決書各1份在卷可稽，茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。又受刑人所犯如附表編號1至3號所示之3罪，固經本院以100年度簡字第5528號定應執行刑為有期徒刑1年4月確定，惟參照前揭最高法院59年度台抗字第367號裁定意旨，受刑人既有附表所示之罪應定其應執行刑，則該3罪所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定附表所示之罪之應執行刑。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表所示4罪之總和（即有期徒刑2年），亦應受內部界限之拘束（即有期徒刑1年10月）。準此，受刑人所犯如附表所示之罪定其應執行刑如主文所示。又因受刑人所犯之罪，合於數罪併罰之要件，且均得易科罰金（經確定裁判宣告之易科罰金折算標準均為新臺幣1,000元折算1日），揆諸刑法第41條第8項之規定，如主文所示應執行之刑，亦得易科罰金，爰併諭知易科罰金之折算標準。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項，裁定如主文。
中華民國101年5月23日
刑事第三庭法官陳薏伩以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。
中華民國101年5月23日
書記官吳國榮附表┌─┬────┬──────┬─────┬────────────┬────────────┬─────┐│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決│備註││號│││├──────┬─────┼──────┬─────┤││││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││├─┼────┼──────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┼─────┤│1│施用第二│有期徒刑陸月│100.07.13│本院100年度│100.10.28│本院100年度│100.12.13│編號1至3│││級毒品│，如易科罰金││簡字第5528號││簡字第5528號││號曾定應執││││，以新臺幣壹││││││行有期徒刑││││仟元折算壹日││││││1年4月│├─┼────┼──────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤││2│施用第二│有期徒刑陸月│100.07.16│本院100年度│100.10.28│本院100年度│100.12.13││││級毒品│，如易科罰金││簡字第5528號││簡字第5528號││││││，以新臺幣壹││││││││││仟元折算壹日│││││││├─┼────┼──────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤││3│施用第二│有期徒刑陸月│100.08.01│本院100年度│100.10.28│本院100年度│100.12.13││││級毒品│，如易科罰金││簡字第5528號││簡字第5528號││││││，以新臺幣壹││││││││││仟元折算壹日│││││││├─┼────┼──────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤││4│施用第二│有期徒刑陸月│100.07.21│本院101年度│101.03.07│本院101年度│101.03.27││││級毒品│，如易科罰金│為警採尿回│審易字第309││審易字第309││││││，以新臺幣壹│溯96小時內│號││號││││││仟元折算壹日│之某時許││││││└─┴────┴──────┴─────┴──────┴─────┴──────┴─────┴─────┘