裁判字號：臺灣高等法院100年上訴字第2135號刑事判決
裁判日期：民國100年07月19日
裁判案由：違反商業會計法等
臺灣高等法院刑事判決100年度上訴字第2135號上訴人即被告 林熊威 上列上訴人因違反商業會計法等案件，不服臺灣臺北地方法院100年度訴字第11號，中華民國100年6月3日第一審判決（起訴案號：臺灣臺北地方法院檢察署99年度偵緝字第2174號），提起上訴，本院判決如下：
主文上訴駁回。
理由
一、按不服地方法院之第一審判決而上訴者，應向管轄第二審之高等法院為之；其上訴書狀應敘述具體理由；第二審法院認為上訴書狀未敘述理由或上訴有第362條前段情形，應以判決駁回之，刑事訴訟法第361條第1、2項、第367條前段明文規定。又所謂具體理由，必係依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明第一審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，而構成應予撤銷之具體事由，始克當之（例如：依憑證據法則具體指出所採證據何以不具證據能力，或依憑卷證資料，明確指出所為證據證明力之判斷如何違背經驗、論理法則）；倘僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或輕縱，而未依上揭意旨指出具體事由，或形式上雖已指出具體事由，然該事由縱使屬實，亦不足以認為原判決有何不當或違法者（例如：對不具有調查必要性之證據，法院未依聲請調查亦未說明理由，或援用證據不當，但除去該證據仍應為同一事實之認定），皆難謂係具體理由，俾與第二審上訴制度旨在請求第二審法院撤銷、變更第一審不當或違法之判決，以實現個案救濟之立法目的相契合，並節制濫行上訴（最高法院97年度台上字第892號、97年度台上字第1402號、97年度台上字第5960號等判決意旨參照）。
二、原判決依憑卷內相關證據資料，認定上訴人即被告林熊威於民國89年間，因公共危險案件，經臺灣臺北地方法院以89年度訴字第731號判決處有期徒刑4年，本院以91年度上訴字第
5號判決上訴駁回，再為上訴後由最高法院以91年度台上字第5606號判決上訴駁回確定，並於93年11月8日假釋出監付保護管束，94年9月18日保護管束期滿未經撤銷假釋，執行完畢。仍不知悔改，依其智識程度及成年之社會生活經驗，應足知悉現今有不法份子為掩飾不法行徑及避免執法人員之追究處罰，經常誘使他人提供身分證件等資料作為公司掛名負責人，而對於受人之邀，無須投注任何資金或技術即擔任公司負責人時，可預見該他人向其借用名義登記為公司負責人，可能成立空頭公司，以公司名義虛偽開立不實之會計憑證即統一發票予其他公司行號申報扣抵稅額，供其他公司行號逃漏稅捐之不法用途使用，卻仍不違背其本意，受 邱岦宏 （另案經臺灣臺中地方法院98年度訴字第1492號判決有期徒刑8月，減為有期徒刑4月確定）之邀，提供個人之身分證件，於94年3月25日起，擔任址設臺中市太平區（改制前為臺中縣太平市○○○路○○號1樓品誼實業有限公司（下稱品誼公司）之名義負責人， 詹吉忠 （另案經臺灣臺中地方法院以97年度訴字第4352號判決有期徒刑1年，減為有期徒刑6月確定）、 黃位山 （另案經臺灣彰化地方法院檢察署移送本院100年度訴更㈠字第2號併辦審理中）則為品誼公司之實際負責人，掌理公司內外事務，並主辦公司會計事務，林熊威與邱岦宏、詹吉忠、黃位山共同基於填製不實之會計憑證及幫助他人逃漏稅捐之概括犯意聯絡，自94年3月至95年2月間，由詹吉忠、黃位山以品誼公司名義，連續虛偽製作如附表一、附表二所示如意家建設股份有限公司（下稱如意家公司）等公司為買受人，並填入銷售品名、數量、金額均不實，性質上屬於商業會計法所指會計憑證原始憑證之統一發票共127張，而虛開發票銷售額金額達新臺幣（下同）1億1,060萬6,650元（即附表一部分之6,400萬8,552元、附表二部分之4,659萬8,098元）。並於附表所示時間交付附表所示各該公司使用，因交付附表一所示如意家公司等納稅義務人，作為進項憑證，供附表一之該等公司據以持向各地所屬國稅局稽徵單位，申報營業稅，扣抵銷項營業稅額，而經附表一所示如意加公司等納稅義務人持以如數申報以此不正當方法幫助附表一所示公司逃漏營業稅額共計320萬429元（附表二編號1至11號之37張發票，因持以申報者為虛設行號，不構成幫助逃漏稅捐之結果，不另為無罪諭知），足以生損害於稅捐稽徵機關課稅之公平及正確性。因認被告所為，係犯修正前商業會計法第71條第1款商業負責人明知為不實之事項而填製會計憑證罪、稅捐稽徵法第43條第1項之幫助納稅義務人以不正當方法逃漏稅捐罪。且與邱岦宏、詹吉忠、黃位山間，就上開犯行，有犯意聯絡及行為分擔，論以共同正犯，邱岦宏、詹吉忠、黃位山雖不具有品誼公司商業負責人之身分，惟其3人與具有商業負責人身分之被告、有犯意聯絡、行為分擔之共同正犯關係，依修正前之刑法第31條第1項規定，與被告論以共同正犯。其先後開立不實之會計憑證及幫助他人逃漏稅捐之犯行，時間緊接，所犯構成要件相同之罪，顯係基於概括犯意為之，應依修正前刑法第56條之規定，以一罪論，論以連續犯，並加重其刑。又前述填製不實會計憑證罪及幫助他人逃漏稅捐罪間，有方法、目的之牽連關係，應依修正前刑法第55條後段牽連犯規定，從一重論以修正前商業會計法第71條第1款之明知不實事項填製會計憑證罪。並以被告於有期徒刑執行完畢後5年內，故意再犯本件有期徒刑以上之罪，依累犯規定加重其刑。復審酌被告虛開不實之統一發票及幫助他人逃漏稅捐之行為，嚴重妨礙國家稅捐徵收及稅稽機關查核稅捐之正確性，惟衡量被告參與本案犯行程度，及幫助他人逃漏稅捐金額，及被告於本院審理時即坦承犯行，犯後態度尚可，為國中肄業，現今以臨時工為業，經濟狀況貧寒，及其犯罪動機、生活狀況、智識程度等一切情狀，量處有期徒刑6月，減為有期徒刑3月，如易科罰金均以銀元300元即新臺幣900元折算1日。
三、被告不服原判決，提起上訴，其上訴理由略以：「上訴人一開始出庭應訊即坦白認錯並認罪，應有輕判的理由，經由判決實有認為再輕判的協商或改為易服勞動，實因年紀大了，不堪再受牢獄之苦」云云。惟按刑之量定，為求個案裁判之妥當性，法律賦予法院裁量之權。量刑輕重，屬裁判法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，如無偏執一端，致明顯失出失入情形，即不得就量刑部分遽指為不當或違法。經查：㈠本件原判決已就被告所犯本案之一切情狀，詳予說明認定根據及理由，並已審酌被告坦承犯行及經濟狀況貧寒等情狀而為量刑（見原判決第7頁）；㈡98年9月1日修正施行之刑法第41條易服社會勞動之規定，性質上雖與易科罰金同為易刑處分，但依修正法條之內容觀之，其易服社會勞動之折算標準已為法律所明定（即以6小時折算1日），法院並無裁量空間，現行實務上法院亦未於判決書諭知折算標準，僅於執行時由檢察官逕行指揮執行易服社會勞動即可，是屬單純執行事項，無庸另為諭知；㈢刑事訴訟法之協商程序，需於第一審言詞辯論終結前或簡易判決處刑前，於審判外進行，刑事訴訟法第455條之2第1項定有明文，是本件業經原審判決在案，亦無協商程序之適用，併此敘明。被告上訴意旨徒憑己見，對原審量刑為空泛之爭執，而未具體指摘原判決關於事實認定、法律適用或刑罰之量定，有何輕重失衡、濫用裁量權或不適用法則等足以影響判決本旨之不當或違法，是與具體上訴理由之要件不符，因認其上訴不合法律上之程式，爰不經言詞辯論，逕以判決駁回。
四、據上論斷，應依刑事訴訟法第367條前段、第372條，判決如
主文。中華民國100年7月19日
刑事第二十三庭審判長法官童有德
法官陳祐治法官劉方慈以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切勿逕送上級法院」。
書記官李家敏中華民國100年7月19日附表一：非虛設行號部分：
┌─┬──────┬────────┬──────┬───┬──┬────────┐│編│銷項公司│銷售金額│逃漏稅捐│取得發│發票│卷頁出處││號││（新臺幣）│（新臺幣）│票時間│張數││├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│1│如意家建設股│10萬3,350元│5,168元│94年│1│見彰檢538號偵卷│││份有限公司│││7月││第7頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││3、239頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第4││││││││09、470、520頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│2│優佳美實業有│285萬7,480元│14萬2,874元│94年│4│見彰檢538號偵卷│││限公司│││7月││第7頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││、14、239頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││48、351、409、47││││││││0、520頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│3│全宏興工程有│150萬元│7萬5,000元│94年│3│見彰檢538號偵卷│││限公司│││7月││第8頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││、14、239頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││48、351、409、47││││││││0、520頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│4│欣吉田企業有│97萬元│4萬8,500元│94年│2│見財政部臺灣省中│││限公司│││9月││區國稅局卷一之1││││││││第14、239頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││49、409、471、52││││││││0頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│5│承修機電工程│23萬5,890元│1萬1,795元│94年│2│見彰檢538號偵卷│││工作室│││7月││第9頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││4、239頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第4││││││││09、471、520頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│6│凱麗營造股份│107萬9,790元│5萬3,990元│94年│5│見彰檢538號偵卷│││有限公司│││11月││第7頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││、14、239頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││48、351、409、47││││││││1至472、520頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│7│呈穎營造工程│114萬2,857元│5萬7,143元│94年│1│見彰檢538號偵卷│││有限公司│││9月││第8頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││、14、239頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││48、351、409、47││││││││2、520頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷二之1第6││││││││27頁背面至628頁││││││││背面、633至634頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│8│全藝營造有限│182萬7,750元│9萬1,388元│94年│1│見財政部臺灣省中│││公司│││7月││區國稅局卷一之1││││││││第1、14、240頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││48、351、410、47││││││││2、520頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│9│ 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甲子皇 營造有│321萬2,202元│16萬610元│94年│6│見彰檢538號偵卷│││限公司│││5月、││第8頁、││││││7月││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││、16、241頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││47、350、411、47││││││││8、521頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷二之1第5││││││││93至594、673至67││││││││6、679至690頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│21│ 金全成 營造有│300萬108元│15萬5元│94年│6│見彰檢538號偵卷│││限公司│││7月││第9頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││、16、242頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││47、350、412、47││││││││8、521頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│22│ 震岳 營造工程│296萬1,905元│14萬8,095元│94年│2│見彰檢538號偵卷│││有限公司│││7月││第10頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││、16、242頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││47、350、412、47││││││││8、521頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│23│勝麗營造有限│27萬4,375元│1萬3,719元│94年│2│見彰檢538號偵卷│││公司│││3月、││第10至11頁、││││││5月││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││6、242頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第4││││││││12、479、521頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│24│峻溢工程行│30萬元│1萬5,000元│94年│1│見彰檢538號偵卷││││││7月││第7頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││6、242頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第4││││││││12、479、522頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│25│昇洲油漆工程│30萬元│1萬5,000元│94年│1│見彰檢538號偵卷│││行│││7月││第10頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││6、242頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第4││││││││12、479、522頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│26│ 白琳 企業行│300萬元│15萬元│94年│5│見彰檢538號偵卷││││││7月││第9頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││、16、242頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││47、350、412、47││││││││9、522頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│27│群嘉國際有限│822萬元│41萬1,00O元│95年│6│見彰檢538號偵卷│││公司│││1月││第7頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││6、253頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││46、413、513、53││││││││2頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│28│凱麗營造股份│55萬2,381元│2萬7,619元│95年│1│見彰檢538號偵卷│││有限公司│││1月││第7頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││、16、253頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││46、413、513、53││││││││2頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│29│彰揚土木包工│17萬1,429元│8,571元│95年│1│財政部臺灣省中區│││業│││1月││國稅局卷一之1第1││││││││6、253頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第4││││││││13、513至514、53││││││││2頁│├─┴──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│總計│6,400萬8,552元│320萬429元││90張││└────────┴────────┴──────┴───┴──┴────────┘附表二：虛設行號部分：
┌─┬──────┬────────┬──────┬───┬──┬────────┐│編│銷項公司│銷售金額│逃漏稅捐│取得發│發票│卷頁出處││號││（新臺幣）│（新臺幣）│票時間│張數││├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│1│正達興業有限│575萬8,520元│28萬7,926元│94年│9│見彰檢538號偵卷│││公司│││7月││第8頁、│││（虛設行號）│││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││、14、239頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││47、350、409、47││││││││0至471、520、533││││││││頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│2│潔聖清潔有限│57萬8,382元│2萬8,919元│94年│3│見彰檢538號偵卷│││公司│││7月││第8頁、│││（虛設行號）│││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││4、239頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││49、409、471、52││││││││0、534、559頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│3│ 松剛 建設事業│120萬元│6萬元│94年│2│見彰檢538號偵卷│││股份有限公司│││11月、││第10頁、│││（虛設行號）│││12月││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││、14頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││48、351、409、47││││││││2、520、535頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│4│鈺穩有限公司│9萬9,600元│4,980元│94年│1│見彰檢538號偵卷│││（虛設行號）│││3月││第8頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││4、239頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第4││││││││09、472、520、53││││││││4、558頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷三第1201││││││││頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│5│浚達營造有限│1,283萬418元│64萬1,521元│94年│5│見彰檢599號他卷│││公司│││3月、││第68頁、│││（虛設行號）│││5月││彰檢538號偵卷第7││││││││頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││、14、240頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││47、350、410、47││││││││3、519、534、571││││││││頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│6│玟霖營造股份│65萬7,610元│3萬2,881元│94年│2│見彰檢538號偵卷│││有限公司│││3月││第7頁、│││（虛設行號）│││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第8││││││││、14、26、170、2││││││││40頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││49、372、391、41││││││││0、430、474、519││││││││頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│7│鈺詮有限公司│14萬9,400元│7,470元│94年│1│見彰檢538號偵卷│││（虛設行號）│││3月││第8頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││5、240頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││43、395、410、47││││││││4至475、519、534││││││││、558頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷三第1201││││││││頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│8│承新營造有限│48萬元│2萬4,000元│94年│1│財政部臺灣省中區│││公司│││3月││國稅局卷一之1第1│││（虛設行號）│││││5、27頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││76、435、475頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷三第1220││││││││、1226頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│9│展泰營造有限│2,358萬8,930元│117萬9,447元│94年│9│見彰檢538號偵卷│││公司│││3月、││第9頁、│││（虛設行號）│││5月、││財政部臺灣省中區││││││9月││國稅局卷一之1第1││││││││、15、202頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││47、475至476頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│10│亞筌實業有限│5萬5,238元│2,762元│94年│1│見彰檢538號偵卷│││公司│││5月││第8頁、│││（虛設行號）│││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││5、241頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第4││││││││04、411、459、47││││││││6、521頁│├─┼──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│11│億林國際有限│120萬元│6萬元│94年│3│見彰檢538號偵卷│││公司│││11月││第8頁、│││（虛設行號）│││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之1第1││││││││5、241頁、││││││││財政部臺灣省中區││││││││國稅局卷一之2第3││││││││48、351、411、47││││││││6至477、521、533││││││││頁│├─┴──────┼────────┼──────┼───┼──┼────────┤│總計│4,659萬8,098元│232萬9,906元││37張││└────────┴────────┴──────┴───┴──┴────────┘