裁判字號： 臺灣 新北地方法院103年易字第176號刑事判決
裁判日期：民國103年10月09日
裁判案由：背信
臺灣新北地方法院刑事判決103年度易字第176號公訴人臺灣新北地方法院檢察署檢察官被告王鴻忠
紀寶鳳上二人選任辯護人黃紀方律師
劉凡聖 律師上列被告等因背信案件，經檢察官提起公訴（102年度偵字1186
9號），本院判決如下：
主文王鴻忠共同連續為他人處理事務，意圖為自己及第三人不法之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之利益，處有期徒刑壹年，減為有期徒刑陸月，如易科罰金，以銀元ꆼ佰元即新臺幣玖佰元折算壹日。
紀寶鳳共同連續為他人處理事務，意圖為自己及第三人不法之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之利益，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以銀元ꆼ佰元即新臺幣玖佰元折算壹日，減為有期徒刑參月，如易科罰金，以銀元ꆼ佰元即新臺幣玖佰元折算壹日。
事實
一、王鴻忠、紀寶鳳係夫妻，紀寶鳳係網藤科技有限公司（下稱網藤公司）之代表人， 石世昌 則係達騰數據網科技股份有限公司（址設新北市○○區○○路0段0號3樓，下稱達騰數據網公司）之代表人，石世昌、紀寶鳳於民國91年3月16日各代表達騰數據網公司、網藤公司簽署「公司合併合約書」，約定2家公司合併（按：非指公司法規定之公司合併），於合併公司經營中，各不得經營或兼營有損公司利益或相同性質之業務；達騰數據網公司現有用戶與社區設備，及網藤公司之軟硬體設備及現有客戶，均一併投入成為新事業體之資產；並由石世昌出任新事業體之董事長，實行一切監督指導之權，由王鴻忠出任新事業體之總經理，負責新事業體之一切經營運作事宜。92年3月5日達騰數據網公司變更公司登記名稱為達騰網路股份有限公司（公司所在地仍為新北市○○區○○路○段○號3樓，下稱達騰網路公司），仍由石世昌擔任董事長（持股21萬股），其配偶 葉素娟 擔任監察人（持股14萬股），王鴻忠、紀寶鳳2人擔任董事（持股各為21萬股、14萬股）。王鴻忠、紀寶鳳2人均為達騰網路公司之董事，為法定之公司負責人，對公司負有忠實義務，均為受達騰網路公司委任處理事務之人。詎王鴻忠、紀寶鳳竟共同基於意圖為自己及第三人不法利益之概括犯意聯絡，先於93年12月24日向經濟部中部辦公室申請於同址設立與達騰網路公司營業項目大部分相同之誠陽科技股份有限公司（下稱誠陽公司），由王鴻忠擔任董事長，紀寶鳳擔任監察人。誠陽公司於93年12月27日完成設立登記後，王鴻忠、 紀寶鳳旋 自94年初某日起至達騰網路公司於94年12月28日解散登記止，先後多次利用達騰網路公司之員工、設備，從事誠陽公司之業務，將達騰網路公司如附表一所示之舊客戶，改由誠陽公司以相同條件續約，提供相同服務，並為誠陽公司開發同類業務如附表二所示之新客戶，而侵吞屬達騰網路公司資產之客戶交易契約及資料，並奪取達騰網路公司與客戶締約之機會，而違背渠等之任務，致生損害於達騰網路公司之利益。
二、案經達騰網路公司訴請臺灣新北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、程序方面：
一、按股份有限公司應由董事長對外代表公司，惟公司與董事間訴訟，除法律另有規定外，則由監察人或股東會所選任之人代表公司為訴訟，公司法第208條第3項、第213條定有明文，其立法目的乃恐董事長代表公司對董事起訴，難免有循私之舉。若公司已解散行清算程序，公司董事雖不得以董事身分執行職務，而應由清算人執行清算事務，但公司之清算，原則上以董事為清算人，除非公司法或章程另有規定或股東會另選清算人時，不在此限（公司法第322條第1項）。
且清算人於執行清算事務範圍內，除另有規定外，其權利義務與董事同（公司法第324條）。是董事原則上應為清算人，且清算人之權利義務與董事同，則董事以清算人身分對董事為訴訟，亦難避循私之嫌。依同一法理，仍不宜由董事以清算人身分對董事為訴訟。再查清算中，公司股東會與監察人依然存續，對董事之訴訟依法仍應由監察人或股東會所選任之人代表公司為之，始為適法；另按刑事訴訟法第260條第1款規定，發見新事實或新證據者，得對於不起訴處分已確定之同一案件再行起訴；又所稱之新事實或新證據，係指案件於不起訴處分前，未經發見，至其後始行發見者，或不起訴處分前，已經提出之證據，未經檢察官調查、斟酌者為範圍（最高法院84臺上字第5896號判決參照）。經查：
ꆼ被告王鴻忠、紀寶鳳雖曾因同一背信之行為，經達騰網路公
司之董事長石世昌代表達騰網路公司控告王鴻忠、紀寶鳳背信，並經臺灣新北地方法院署檢察官於95年12月28日以95年度偵字第18706號為不起訴處分，此有該不起訴處分書1份在卷可參，惟被告王鴻忠、紀寶鳳既為達騰公司之董事，依前揭說明，達騰網路公司指訴被告王鴻忠、紀寶鳳涉犯背信之犯行，乃屬公司與董事間訴訟，自應由該公司監察人或股東會所選任之人代表公司提出告訴，始為合法，石世昌既非達騰網路公司之監察人或股東會所選任之人，故由石世昌代表達騰網路公司提出告訴，不生告訴效力，僅具以個人名義告發之性質，是石世昌對於檢察官前開不起訴處分即不得聲請再議，該事件於檢察官在95年12月28日為不起訴處分後即告確定，雖石世昌代表達騰公司多次向臺灣高等法院檢察署聲請再議，並經臺灣高等法院檢察署發回續行偵查，亦不影響該不起訴處分確定之效力，此經最高法院101年度臺非字第425號判決確認屬實。至被告王鴻忠、紀寶鳳雖曾因同一背信之行為，經臺灣新北地方法院署檢察官於95年12月28日以95年度偵字第18706號為不起訴處分確定，惟於該不起訴處分前，證人 黃潔瑜 、 林昆陞 、 游象戎 、 張瑞華 、 顏廷豪 、 林麗玲 均未到庭結證，亦未見都會雨果公司於92年8月1日向達騰網路公司申請網路服務之申請書、誠陽公司於94年7月29日向都會雨果企業有限公司報價之報價單、達騰網路公司於93年11月3日、11日向欣致公司報價之報價單、達騰網路公司93年11月11日開立予欣致公司之統一發票，及誠陽公司於94年11月9日開立予欣致公司之統一發票影本各1份（見98年度偵續二字第12號卷第167頁、第170頁至第171頁）等件，是上揭證人之證述及證物，均為檢察官為該不起訴處分前未及審酌之證據，自屬刑事訴訟法第260條第1款所稱之新證據，公訴意旨依上開規定就同一案件再行訴追，尚無違誤。辯護人為被告王鴻忠、紀寶鳳辯護稱：臺灣新北地方法院檢察署檢察官95年度偵字第18706號不起訴處分書在
101年12月20日始行確定，故上揭證人之證述及證物均非新事實、新證據云云，容有誤會，要難為採。
ꆼ另查，本案係葉素娟代表達騰網路公司於102年4月25日具
狀向臺灣新北地方法院檢察署提出告訴，指訴被告王鴻忠、紀寶鳳對達騰網路公司涉有背信犯嫌，有刑事告訴狀1份（見102年度偵字第11869號偵查卷第1頁至第17頁）在卷可參，本件依葉素娟代表達騰網路公司於告訴狀中之指訴被告王鴻忠、紀寶鳳對達騰網路公司涉有背信之事實，就形式上觀之，達騰網路公司自屬直接被害人，自得以被害人之身分，向檢察官提出告訴，又葉素娟為達騰網路公司之監察人，被告王鴻忠、紀寶鳳則為達騰網路公司董事等節，亦有達騰網路公司公司基本資料查詢1份（見94年度交查字第2172號偵查卷第11頁）在卷可佐，達騰網路公司固於94年12月28日解散登記，有經濟部94年12月29日經授中字第00000000000號函1份（見98年度他字第3734號偵查卷第9頁）在卷可佐，然依前揭說明，葉素娟既為達騰網路公司之監察人，自得代表對達騰網路公司之董事即被告王鴻忠、葉素娟為提出告訴無訛，嗣檢察官依偵查之結果，認有犯罪之嫌疑而提起公訴，依規定即無不合。況達騰網路公司指訴被告王鴻忠、紀寶鳳涉嫌觸犯之背信罪，非屬告訴乃論之罪，葉素娟是否得以代表達騰網路公司提出告訴，本無礙於本案之追訴處罰。辯護人以葉素娟不得代表達騰網路公司提出告訴云云置辯，顯屬無據，不足為採。
二、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據；又被告以外之人於審判外之陳述，雖不符合同法第159條之1至第159條之4之規定，但經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條第1項及第159條之5分別定有明文。本判決下列引用之證據資料，均經依法踐行調查證據程序，檢察官、被告王鴻忠、紀寶鳳及其等之辯護人於本院言詞辯論終結前，就被告王鴻忠、紀寶鳳以外之人於審判外之陳述未聲明異議，且同意具備證據能力（見本院103年度易字第176號卷第261頁），本院審酌證據資料製作時之情況，均無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，亦查無依法應排除其證據能力之情形，認以之作為證據應屬適當，皆有證據能力。至本院未引用之證據資料，其證據能力茲不贅論。
貳、實體方面：
一、訊據被告王鴻忠固坦承有擔任達騰網路公司之總經理，對達騰網路公司負有忠實義務，並受達騰網路公司委任而處理事務。嗣於93年12月24日設立誠陽公司，並擔任董事長，由被告紀寶鳳擔任監察人，營業項目大部分與達騰網路公司相同，且誠陽公司有與如附表一所示之達騰網路公司舊客戶簽約等情，惟 矢口 否認有何背信之犯行，並辯稱：伊並未違反合併契約書，因為合約書是關於網藤科技有限公司、達騰數據網公司之合併，合併合約書之立約人是網藤公司不是伊，伊只是合約雙方約定之專業經理人，不是立約人，除非任意離職才算違約，所以伊成立誠陽公司並未違反該合併契約書；至如附表一、二所示客戶之應收帳款都是由誠陽公司轉入達騰網路公司，沒有違反公司合併合約書之約定。是因為石世昌於94年4月將 小章 帶走，整個公司沒辦法運作，伊是以關係企業誠陽公司來代管達騰網路公司代收代付，達騰網路公司並無損失云云；訊據被告紀寶鳳固坦承其自92年開始擔任達騰網路公司之董事，對於達騰網路公司負有忠實義務，並負責誠陽公司出納等情，惟矢口否認有何背信之犯行，並辯稱：如附表一、二所示客戶之應收帳款均已轉給達騰網路公司，所以伊沒有違反公司合併契約書云云；被告王鴻忠、紀寶鳳之辯護人則辯護稱：合併契約書之當事人是網藤公司與達騰數據網公司，被告2人均非該合併契約書之當事人，故不受該合約書之拘束，且網藤公司與達騰數據網公司未依約合併，在被告王鴻忠、紀寶鳳以個人方式入股達騰網路公司後，2家公司既未合併，該合併契約書於92年間即失其效力；被告王鴻忠、紀寶鳳成立之誠陽公司為達騰網路公司之子公司，則達騰網路公司、誠陽公司在經濟意義上實為一體，並無利益衝突，被告2人擔任誠陽公司之董事，被告王鴻忠依93年股東會決議及董事會授權之代管行為，不違反公司法上董事之忠實義務，亦未違反該合併契約書；達騰網路公司之營收，係先預收3個月至3年之費用，期間提供維持網路運作之服務，故該款項係用於支付人事、租金、硬體等費用，是達騰網路公司之預收款並非直接等同營收，又被告2人之行為與達騰網路公司受有損害間並無因果關係，僅以達騰網路公司締約權受侵害，並未考量締約、履約成本，有違背信罪為結果犯之旨；因石世昌凍結達騰網路公司全部帳戶，若匯款進入達騰網路公司帳戶，將無法用來支付達騰網路公司之廠商貨款、員工薪資，被告2人始以誠陽公司名義開發票予客戶，並於收據上標明係為關係企業誠陽公司代收，且依誠陽公司代達騰網路公司支付費用之單據，可知收入均用於達騰網路公司，可知被告2人對於達騰網路公司並無不法所有意圖云云。
二、經查：ꆼ被告紀寶鳳係網藤公司之代表人，石世昌係址設新北市○○
區○○路0段0號3樓之達騰數據網公司之代表人，石世昌、被告紀寶鳳於91年3月16日各代表達騰數據網公司、網藤公司簽署「公司合併合約書」，約定2家公司合併，於合併公司經營中，各不得經營或兼營有損公司利益或相同性質之業務；達騰數據網公司現有用戶與社區設備，及網藤公司之軟硬體設備及現有客戶，均一併投入成為新事業體之資產；並由石世昌出任新事業體之董事長，實行一切監督指導之權，由被告王鴻忠出任新事業體之總經理，負責新事業體之一切經營運作事宜。92年3月5日達騰數據網公司變更公司登記名稱為達騰網路公司（公司所在地仍為新北市○○區○○路0段0號3樓），仍由石世昌擔任董事長（持股21萬股），其配偶葉素娟擔任監察人（持股14萬股），被告王鴻忠、紀寶鳳2人擔任董事（持股各為21萬股、14萬股）。被告王鴻忠於93年12月24日向經濟部中部辦公室申請於同址設立誠陽公司，由被告王鴻忠擔任董事長，被告紀寶鳳擔任監察人，並於93年12月27日完成設立登記。而誠陽公司登記之營業項目中，除「電腦設備批發業」、「電腦設備零售業」、「其他綜合零售業」、「管理顧問業」、「一般廣告服務業」、「圖書出版業」外，其餘「電腦設備安裝業」、「通信工程業」、「事務性機器設備批發業」、「事務性機器設備零售業」、「電信器材批發業」、「電信器材零售業」、「資訊軟體服務業」、「電子資訊供應服務業」、「網路認證服務業」、「租賃業」、「資料處理服務業」、「資訊軟體批發業」、「資訊軟體零售業」、「國際貿易業」均與達騰網路公司登記之營業項目相同。達騰網路公司於94年12月28日經核准解散登記等情，業據證人石世昌於本院審理時證述明確（見本院100年度易字第240號卷一第131頁反面、第13
3頁反面），亦為被告王鴻忠、紀寶鳳於本院審理時不爭執（見本院103年度易字第176號卷第217頁至第218頁）。
此外，並有公司合併契約書、公司登記案件查詢、公司基本資料查詢（2紙）、董事、監察人資料（2紙）、經濟部94年12月29日經授中字第00000000000號函各1份（見94年度交查字第2172號卷第6至14頁、第75頁、95年度偵字第1870
6號偵查卷第64頁）在卷可參，此部分之事實，均堪認定。ꆼ達騰網路公司會計黃潔瑜、達騰網路公司之程式設計師游象
戎、達騰網路公司客服人員張瑞華、達騰網路公司之網路工程師 黃俊斌 、林昆陞等人先後在達騰網路公司及誠陽公司之工作內容均相同，並未變更等情，亦據證人黃潔瑜於偵查及本院100年度易字第240號案件審理中、證人游象戎、張瑞華於偵查中、證人林昆陞、黃俊斌於本院100年度易字第24
0號案件審理時證述明確（見98年度偵續二字第12號卷第83至84頁、第85至86頁、本院100年度易字第240號卷一第166-1頁、第174頁、第175頁背面、第181頁），衡以其等之證述互核相符，足認上揭證人證述之情節應非虛妄，此外，達騰網路公司於94年4月發放薪資之員工林昆陞、游象戎、 陳重淇 、黃潔瑜、黃俊斌、 洪瑞銘 、 王宏安 、張瑞華，核與誠陽公司於94年7月發放薪資之員工相同，此有卷附達騰網路公司員工薪資表、誠陽公司薪資轉帳送件單各1份（見95年度偵字第18706號卷第25頁、第68頁）在卷可參，益見上揭證人證稱其等在達騰網路公司、誠陽公司之工作內容均相同等節，堪信為真實，被告王鴻忠、紀寶鳳有利用達騰網路公司員工，在誠陽公司從事相同業務之情形，應堪認定。再依證人黃潔瑜於偵查中證稱：達騰網路公司還在時，伊有聽被告王鴻忠說要把達騰網路公司底下的企業虛擬主機部分拉到誠陽公司來做，所以達騰網路公司這部分的客戶變成誠陽公司的客戶。依誠陽公司申報營業稅資料及客戶名單所載，誠陽公司於94年1至12月有提供客戶網頁設計和虛擬主機服務，當時誠陽公司與達騰網路公司之員工並未分開等語（見98年度偵續二字第12號卷第85頁、第125頁）；並於本院審理時證稱：公司電○○○區○○○○○路公司的專線或是誠陽公司的專線。被告王鴻忠與紀寶鳳叫伊用何公司名義開立統一發票，伊就用何公司名義開立統一發票，被告王鴻忠有說企業的網頁設計和虛擬主機要用誠陽公司之名義開立統一發票。被告紀寶鳳也會開立統一發票，但絕大部分是伊開立等語明確（見本院100年度易字第240號卷一第171至17
4頁）；又參以證人黃俊斌於檢察事務官詢問時陳稱：誠陽公司的員工都是從達騰網路公司留下來的，伊等的客戶是從之前延續下來，但每月都有新加入之客戶，客戶大部分是重疊，每月都是由被告王鴻忠發薪水等語（見95年度偵字第18
706號卷第44頁）；並於本院審理時證稱：伊原為達騰網路公司之網路工程師，負責社區寬頻之架設、維護。伊自93年
2月起任職達騰網路公司，達騰網路公司改為誠陽公司之後，伊繼續任職。伊任職達騰網路公司、誠陽公司期間，工作內容均相同，就伊所負責之寬頻部分，伊無法分辨是為達騰網路公司或誠陽公司工作。社區寬頻設施大部分由達騰網路公司建立，如機櫃與一些連線機器。被告王鴻忠有告知我們，達騰網路公司轉為誠陽公司，去社區服務時，必須跟客戶講現在是誠陽公司，因客戶都是延續達騰網路公司的客戶，有些客戶只認得達騰網路公司，不認得誠陽公司。伊告知客戶已經沒有達騰網路公司，改成誠陽公司，社區服務照舊等語（見本院100年度易字第240號卷一第164頁、第166至
167頁、第168-1頁至169頁、第171頁、第173至174頁），則依證人黃潔瑜、黃俊斌上揭證述，可見被告王鴻忠、紀寶鳳確有利用達騰網路公司之員工、設備，而承接達騰網路公司客戶、業務之情形。足見誠陽公司在達騰網路公司於94年12月28日經核准解散登記前，即已利用達騰網路公司之員工、設備，從事誠陽公司之業務，且員工因工作內容相同，並無法分辨所從事者係屬何公司之工作，又達騰網路公司社區寬頻之舊客戶，多由誠陽公司承接取得，堪信誠陽公司當初成立之目的，即在承接達騰網路公司之業務及人員，而取代達騰網路公司等情甚明。
ꆼ至誠陽公司將達騰網路公司之客戶即天堂島汽車旅館有限公
司（下稱天堂島公司）、欣致企業有限公司（下稱欣致公司），改由誠陽公司以相同條件續約，提供相同服務等情，業據證人即天堂島公司主管顏廷豪於偵查中證稱：伊公司於92年間與都會雨果企業有限公司（下稱都會雨果公司）簽約，由都會雨果公司負責印刷目錄及製作網站，都會雨果公司將網站交給他公司製作。94年8月間都會雨果公司通知伊等，網站製作改由誠陽公司負責，請伊等直接跟誠陽公司訂立網站經營契約。都會雨果公司於94年8月3日付款給誠陽公司，1年換約1次，繼續至今等語綦詳（見98年度偵續二字第12號卷第163頁），及證人即欣致公司會計林麗玲於偵查中證稱：93年以前，被告王鴻忠以達騰網路公司跟欣致公司訂約。94年以後，以誠陽公司跟欣致公司訂約。1年1約，直到99年11月9日才終止。從報價單可看出93年11月9日至94年11月9日，欣致公司係與達騰網路公司訂約，94年11月9日後才改為誠陽公司。伊等之後收到誠陽公司94年11月9日統一發票時，覺得奇怪為何要改公司名稱，他們沒有說明原因。反正還是同樣的契約內容，由他們維修、處理公司電腦軟硬體問題，有事就找被告王鴻忠處理等語明確（見98年度偵續二字第12號卷第163至164頁），此外，並有載有都會雨果公司於92年8月1日申請網路服務，虛擬主機200MB，年繳6,000元，匯款轉帳之戶名為達騰網路公司等內容之達騰網路公司92年8月1日申請書、載有誠陽公司於94年7月29日向都會雨果企業有限公司報價，租用虛擬主機-200MB，單價新臺幣（下同）6,000元，租用期限94/08/02~95/08/0
2，94年8月3日匯款付清等內容之誠陽公司94年7月29日之報價單、達騰網路公司於93年11月3日向欣致公司報價，電腦維護費15,000元，租用期限自93年11月9日至94年11月
9日之報價單，達騰網路公司於93年11月11日向欣致公司報價電腦設備3,000元之報價單、達騰網路公司93年11月11日開立予欣致公司，電腦維護、電腦設備金額共18,000元之統一發票，及誠陽公司於94年11月9日開立予欣致公司，內容為電腦維護費，金額為15,000元之統一發票、欣致公司於94年12月31日開立，面額為15,000元、受款人為誠陽公司之支票、誠陽公司於94年10月26日向欣致公司報價電腦維護費5,
000元之報價單、欣致公司簽發受款人為誠陽公司、發票日95年11月30日、面額15,000元之支票、誠陽公司於95年10月26日向欣致公司報價電腦維護費、郵件伺服器15,000元之報價單，暨誠陽公司於95年10月26日開立，買受人欣致公司，金額15,000元，品名電腦維護費、郵件伺服器之統一發票、誠陽公司於97年10月30日向欣致公司報價電腦維護費、郵件伺服器15,000元報價單影本各1份（見98年度偵續二字第12號卷第167頁、第170頁、第171頁至第178頁）在卷可參，依上揭網路服務之申請書、報價單、統一發票，可見誠陽公司於94年7月29日確有以相同條件與原為達騰網路公司客戶之都會雨果企業有限公司以相同條件續約，且誠陽公司至遲於94年10月間即承接達騰網路公司對欣致公司之電腦維護業務，並以誠陽公司之名義開立統一發票等情，與上揭證人顏廷豪、林麗玲證述之情節互核相符，足認證人顏廷豪、林麗玲上揭證述應非子虛。
ꆼ再觀以卷附92年至94年達騰網路公司開立發票客戶明細、達
騰網路公司自92年3月28日至94年4月6日統一發票影本，簡柳氏網際傳輸公司於93年7月8日向達騰網路公司租用虛擬主機之租用服務申請書、東傑士空間設計室內裝修有限公司於92年12月22日寄發予達騰網路公司之電子郵件、載有「DATEN」字樣之中華民國臺灣空手道協會、中明科技有限公司、天堂島（天鵝湖）汽車旅館有限公司系統紀錄、中華民國國立勤益技術學院校友會於93年7月向達騰網路公司申請租用虛擬主機之租用服務申請書、都會雨果企業有限公司於92年8月1日向達騰網路公司申請租用虛擬主機之租用服務申請書、 張美梅 於93年9月6日與達騰網路公司簽立承作網頁之合約書暨載有「DATEN」字樣之齊迪斯科技有限公司、髖關節狗友會系統紀錄、遠揚實業有限公司與達騰網路公司簽立之租用服務申請書暨沙魚王漁具有限公司之電子郵件各
1份（見96年度偵續字第251號卷第67至85頁、本院100年度易字第240號卷一第193至222頁、本院100年度易字第
240號卷二第60頁、第62頁至第63頁、第65頁至第66頁、第71頁至第72頁、第76頁至第81頁、第86頁至87頁），足見如附表一所示之客戶均原為達騰網路公司之交易對象甚明，然誠陽公司於94年間與如附表一所示之客戶間即存有交易記錄一節，有卷附之財政部臺灣省北區國稅局臺北縣分局96年10月5日函附誠陽公司於94年1-12月間申報營業稅之進銷項、各期營業申報書、誠陽公司94年間新銷售客戶明細、誠陽公司94年開發票明細表（見96年度偵續字第251號卷第89至10
0頁、本院100年度易字第240號卷二第14頁、第57頁），可見誠陽公司在達騰網路公司於94年12月28日解散登記前，確有承接達騰網路公司如附表一所示客戶之情形無訛。又觀以卷附載有「收件人為東極產研社」、「寄件者為達騰網路…」、「附件為東極產研企畫報價」，及「DATEN達騰網路股份有限公司業務工程師王宏安」等內容之電子郵件、模里西斯商東極科技股份有限公司電子郵件、載有「主旨：達騰網路～中保物流」、「寄件者為達騰網路…」、「您可以到我們的網站作品展示，看是否有您想要的網站風格http：//
www.daten.com.tw/html/websites.html」，及「DATEN達騰網路股份有限公司業務工程師王宏安」等內容之中保物流股份有限公司電子郵件、載有「DATEN」字樣之來成式視力復健研究中心、研騰科技公司、崑福塑膠股份有限公司、華策實業有限公司、羽泰精密科技股份有限公司、超群外科婦產科系統紀錄、永景鋼鐵有限公司於94年11月11日與達騰網路公司簽立之租用服務申請書、婦幼協會於93年12月9日與達騰公司間之電子郵件各1份（見本院100年度易字第240號卷二第68頁至第70頁、第74頁至第75頁、第80頁、第83頁至第85頁、第159頁至第160頁），依上揭電子郵件、系統記錄、租用服務申請書之內容，可見上揭如附表二所示之客戶，原或係由達騰網路公司報價、或係向達騰網路公司詢價，惟卻係由誠陽公司與如附表二所示客戶從事交易，並由誠陽公司開立統一發票等情，有上揭財政部臺灣省北區國稅局臺北縣分局96年10月5日函附誠陽公司於94年1-12月間申報營業稅之進銷項、各期營業申報書、誠陽公司94年間新銷售客戶明細、誠陽公司94年開發票明細表，及財政部臺灣省北區國稅局三重稽徵所100年9月16日函附誠陽公司於95年1月至96年12月間之進銷項憑證明細資料（本院100年度易字第240號卷二第184至209頁）各1份在卷可參，是誠陽公司確有利用如附表二所示客戶向達騰公司詢價、磋商之機會，而與如附表二所示客戶締約之情形。苟如被告王鴻忠、紀寶鳳所稱誠陽公司係為代管達騰網路公司，並為達騰網路公司代收代付云云，則被告王鴻忠、紀寶鳳逕以達騰網路公司之名義與如附表一、二所示之客戶交易，並以達騰網路公司之名義開立發票即可，豈有另外表明其等係以誠陽公司名義與上揭客戶交易，並以誠陽公司名義開立統一發票之必要？又查，被告王鴻忠於93年12月24日即申請誠陽公司之設立登記，嗣誠陽公司於93年12月27日經核准設立，此有誠陽公司設立登記申請書，及經濟部93年12月27日經授中字第00000000000號函各1份（見誠陽科技股份有限公司案卷第1頁至第2頁）在卷可參，然被告王鴻忠、紀寶鳳迭於偵查、本院審理中供稱：石世昌於94年4月間把小章帶走、不再進公司等語在卷（見94年度交查字第2172號偵查卷第55頁、95年度偵字第18706號偵查卷第7頁、本院100年度易字第240號卷一第32-1頁、本院100年度易字第240號卷二第142頁反面、本院100年度易字第240號卷三第85頁），則被告王鴻忠、紀寶鳳豈有在94年4月前3個多月，即可預知石世昌將帶走達騰網路公司之小章，而成立誠陽公司，以代管達騰網路公司業務之可能？況誠陽公司於94年2月即有開立統一發票予原屬達騰公司之客戶即麗冠實業股份有限公司，此有財政部臺灣省北區國稅局進銷項憑證明細資料表可憑（見96年度偵續字第251號卷第98頁），被告王鴻忠、紀寶鳳上揭所辯，非但與常情有違，亦有自相矛盾之處。綜上各節相互勾稽以觀，足認誠陽公司於達騰網路公司解散登記前，確有利用達騰網路公司之員工、設備，將達騰網路公司之如附表一所示之舊客戶，改由誠陽公司以相同條件續約，提供相同服務，並為誠陽公司開發同類業務如附表二所示之新客戶無訛，被告王鴻忠、紀寶鳳就其背信行為及達騰網路公司財產生損害之結果，自難諉為不知，被告王鴻忠、紀寶鳳具有不法取得達騰網路公司財產權益之目的，自具有為自己及第三人誠陽公司不法利益之意圖甚明。被告王鴻忠及其辯護人以誠陽公司僅為達騰網路公司代收代付，誠陽公司是達騰網路公司之關係企業，其等並無不法所有意圖云云置辯，顯與事實有違，俱屬空言，不足為採。
ꆼ按公司法所稱之負責人，在股份有限公司為董事，又公司負
責人應忠實執行業務，公司法第8條第1項、第23條第1項定有明文。又背信行為本質上係「違反信任關係之行為」（最高法院72年度台上字第3720號判決意旨參照）；所謂「違背其任務」，係指違背他人委任其處理事務應盡之義務，是否違背其任務，應依法律之規定或契約之內容，依客觀事實，本於誠實信用原則，就個案之具體情形認定之（最高法院
100年度台上字第540號判決意旨參照）而「違背任務之行為」，兼指「違背信託義務之行為」與「受託事務處分權限之濫用」2類型（最高法院86年度台上字第362號、82年度台上字第282號判決意旨參照），無論係法律或事實行為，作為或不作為，均可能構成背信行為。本案被告王鴻忠、紀寶鳳既均為達騰網路公司之董事，自為法定之公司負責人，並對達騰網路公司負有忠實義務，均係受達騰網路公司委任處理事務之人，業如前述，則被告王鴻忠、紀寶鳳於處理達騰網路公司事務時，必須出自為達騰網路公司之最佳利益之目的而為，不得圖謀自己或第三人之利益，侵吞、利用屬於達騰網路公司的機會，或與達騰網路公司從事業務競爭之行為。本件被告王鴻忠、紀寶鳳為達騰網路公司之董事，分兼誠陽公司之董事長、監察人，則其等利用達騰網路公司之員工、設備，從事誠陽公司之業務，將達騰網路公司之舊客戶，改由誠陽公司以相同條件續約，提供相同之服務，並為誠陽公司開發同類業務之新客戶，而侵吞屬達騰網路公司資產之客戶交易契約及資料，並奪取達騰網路公司與客戶締約之機會，其等所為自屬背信行為無訛。至被告紀寶鳳代表網藤公司簽署「公司合併合約書」，且係達騰網路公司之董事，並兼為誠陽公司之監察人，已如前述，又證人黃俊斌於本院審理時證稱：被告紀寶鳳在公司負責財務等語明確（見本院
100年度易字第240號卷一第167-1頁），證人黃潔瑜則於本院審理時證稱：在達騰網路公司尚未解散前，被告王鴻忠與紀寶鳳叫伊用何公司名義開立統一發票，伊就用何公司名義開立統一發票，被告紀寶鳳也會開立統一發票等語明確（見本院100年度易字第240號卷一第172頁），可見被告紀寶鳳確實有實際參與誠陽公司之經營，且更進一步指示達騰網路公司之會計黃潔瑜以何公司之名義製作統一發票，益證被告紀寶鳳與被告王鴻忠有共同犯意之聯絡甚明。被告王鴻忠、紀寶鳳均以其等並未違反合併契約，並無背信云云置辯，顯屬事後卸責之詞，俱無可採。
ꆼ按刑法第342條第1項之背信罪，固以「違背任務之行為，
致生損害於本人之財產或其他利益」為要件，而所謂「其他利益」，固亦指財產利益而言；但財產權益，則涵義甚廣，有係財產上現存權利，亦有係權利以外之利益，其可能受害情形更不一致，如使現存財產減少（積極損害），妨害財產之增加，以及未來可期待利益之喪失等（消極損害），皆不失為財產或利益之損害。又所生損害之數額，並不須能明確計算，祇須事實上生有損害為已足，不以損害有確定之數額為要件（最高法院87年度台上字第3704號、80年度台上字第2205號判決意旨參照）。被告王鴻忠、紀寶鳳利用達騰網路公司之員工、設備，從事誠陽公司之業務，將達騰網路公司之舊客戶，改由誠陽公司續約，並為誠陽公司開發同類業務之新客戶，而侵吞屬達騰網路公司重要資產之客戶交易契約及資料（積極損害），並奪取達騰網路公司與客戶締約之機會（消極損害），自足生損害於達騰網路公司之財產權益，且不以損害有確定之數額為必要。辯護人以被告2人所為並未致生損害於達騰網路公司云云置辯，顯與事實有違，不足為採。
ꆼ綜上所述，被告王鴻忠、紀寶鳳及辯護人所辯要屬畏罪卸責
之詞，俱不足採信。本案事證明確，被告2人背信之犯行均堪認定，應予依法論科。
三、新舊法比較：ꆼ被告王鴻忠、紀寶鳳行為後，刑法業於94年2月2日修正公
布，95年7月1日起施行。按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，修正後刑法第2條第1項定有明文。此條規定係規範行為後法律變更所生新舊法律比較適用之準據法，本身尚無新舊法比較之問題，於新法施行後，應一律適用新法第2條第1項之規定，為「從舊從輕」之比較。而本次法律變更，比較時應就罪刑有關之共犯、未遂犯、想像競合犯、牽連犯、連續犯、結合犯，以及累犯加重、自首減輕暨其他法定加減原因（如身分加減）與加減例等一切情形，綜其全部罪刑之結果而為比較（最高法院95年5月23日95年度第8次刑事庭會議決議參照）。經查：
ꆼ被告2人行為時刑法第28條原規定：「2人以上共同『實施
』犯罪之行為者，皆為共同正犯」。被告2人行為後該條修正為：「2人以上共同『實行』犯罪之行為者，皆為共同正犯」。將舊法之「實施」修正為「實行」。原「實施」之概念，包含陰謀、預備、著手及實行等階段之行為，修正後僅共同實行犯罪行為始成立共同正犯。是新法共同正犯之範圍已有限縮，排除陰謀犯、預備犯之共同正犯。新舊法就共同正犯之範圍既因此而有變動，自屬犯罪後法律有變更，而非僅屬純文字修正，應有新舊法比較適用之問題，且倘比較結果並無有利或不利之情形，即應依刑法第2條第1項前段之規定，適用行為時之法律，方為適法（最高法院96年度臺上字第934號、第1037號、第1323號、第2566號判決意旨參照）。本件被告2人不論新法、舊法，均構成共同正犯，上述刑法第28條之修正內容，對被告2人尚無有利或不利之情形，依刑法第2條第1項前段之規定，應適用被告2人行為時即修正前刑法第28條之規定。
ꆼ刑法第342條第1項背信罪之法定刑為5年以下有期徒刑、
拘役或科或併科1千元以下罰金，而修正後刑法施行法增訂第1條之1規定：「中華民國94年1月7日刑法修正施行後，刑法分則編所定罰金之貨幣單位為新臺幣。94年1月7日刑法修正時，刑法分則編未修正之條文定有罰金者，自94年
1月7日刑法修正施行後，就其所定數額提高為30倍。但72年6月26日至94年1月7日新增或修正之條文，就其所定數額提高為3倍。」另刑法第33條第5款修正為：「主刑之種類如下：五罰金：新臺幣1千元以上，以百元計算之。」是依修正後之法律，上開之罪所得科處之罰金刑最高為新臺幣
3萬元、最低為新臺幣1千元；然依被告等行為時之刑罰法律，即已廢止之罰金罰鍰提高標準條例第1條前段規定得提高倍數2至10倍及修正前刑法第33條第5款規定之罰金最低額1元計算，該罪之罰金刑最高為銀元1萬元，最低額為銀元1元，若換算為新臺幣，最高額雖與新法同為新臺幣3萬元，然最低額僅為新臺幣3元。因此，比較上述修正前、後之刑罰法律，自以被告等行為時關於科處罰金刑之法律較有利於被告等。
ꆼ被告等行為後新法業已刪除連續犯之規定，此刪除雖非犯罪
構成要件之變更，但顯已影響行為人刑罰之法律效果，自屬法律有變更。倘依修正後之刑法論處，被告等所犯各罪均應合併處罰，較諸適用修正前之刑法，適用連續犯之規定，論以一罪，並加重其刑至1/2，顯然不利。經比較新、舊法結果，以適用行為時法律即舊法論以連續犯規定，對被告等較為有利。
ꆼ綜合法律修正前後之整體比較，適用94年2月2日修正前之
刑罰法律，對被告王鴻忠、紀寶鳳較為有利，自應適用修正前刑法之相關規定。
ꆼ又查被告王鴻忠、紀寶鳳行為後，刑法第342條業於103年
6月18日修正公布，於同年月20日生效施行。修正前刑法第
342條規定：「為他人處理事務，意圖為自己或第三人不法之利益，或損害本人之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之財產或其他利益者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科1千元以下罰金。前項之未遂犯罰之。」；修正後則規定：「為他人處理事務，意圖為自己或第三人不法之利益，或損害本人之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之財產或其他利益者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金。前項之未遂犯罰之。」。上開條文修正後，法定本刑罰金刑部分從原規定之「1千元以下罰金」提高至「50萬元以下罰金」，經比較新舊法之結果，修正後上開條項規定既已提高罰金刑之法定刑度，自應以修正前刑法第342條第1項之規定較有利於被告王鴻忠、紀寶鳳，依刑法第2條第1項前段規定，即應適用103年6月20日修正施行前第342條第1項之規定。
四、論罪科刑：ꆼ核被告王鴻忠、紀寶鳳所為，均係犯修正前刑法第342條第
1項之背信罪。被告王鴻忠與紀寶鳳間，有犯意聯絡及行為分擔，皆為共同正犯。被告王鴻忠、紀寶鳳先後多次犯行，時間緊接，方法相同，觸犯構成要件相同之罪名，顯係基於概括之犯意，為連續犯，均應依修正前連續犯規定論以一罪，並依法加重其刑。
ꆼ爰審酌被告王鴻忠、紀寶鳳均無不良素行，此有臺灣高等法
院被告前案紀錄表可參，惟其等身為達騰網路公司之董事，理應盡其忠誠義務，為達騰網路公司牟取最大利益，詎竟不依循正當法律程序，解決渠等與告訴人達騰網路公司之代表人石世昌之經營糾紛，反為承接達騰網路公司之員工、客戶等資源而設立誠陽公司，利用達騰網路公司之員工、設備，從事誠陽公司之業務，並將達騰網路公司之舊客戶，改由誠陽公司續約，且為誠陽公司開發同類業務之新客戶，其等之犯罪動機、目的、手段均應予嚴加非難，暨被告王鴻忠就本件犯罪居於主導地位，違反忠實義務之情節嚴重，且犯後任指石世昌惡性倒閉，要求檢察官併起訴石世昌背信罪（見98年度偵續二字第12號卷第35頁），被告紀寶鳳參與犯罪情節較輕之分工程度，及被告王鴻忠、紀寶鳳迄未賠償告訴人公司所受損害，並猶飾詞卸責之犯後態度，兼衡被告2人犯罪所生危害等一切犯罪情狀，分別量處如主文所示之刑，並就被告紀寶鳳部分諭知易科罰金之折算標準。
ꆼ又被告王鴻忠、紀寶鳳行為後，刑法第41條第1項業於94年
2月2日修正公布，95年7月1日起施行。修正施行前刑法第41條第1項前段規定：「犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6個月以下有期徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業、家庭之關係或其他正當事由，執行顯有困難者，得以1元以上3元以下折算1日，易科罰金。」而易科罰金折算標準，依修正前罰金罰鍰提高標準條例第2條規定（現已刪除），就其原定數額提高為100倍折算1日，則易科罰金折算標準，應以銀元100元以上300元以下折算
1日，經折算為新臺幣後，應以新臺幣300元以上900元以下折算為1日。惟95年7月1日修正公布施行之刑法第41條第1項前段則規定：「犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣1千元、2千元或3千元折算1日，易科罰金。」經比較修正前後之易科罰金折算標準，以95年7月1日修正公布施行前之規定，較有利於被告2人。從而，被告王鴻忠、紀寶鳳應依修正前刑法第41條第1項前段諭知易科罰金之折算標準，併此敘明。又被告王鴻忠、紀寶鳳犯罪時間均係在96年4月24日以前，所犯之罪合於減刑條件，應依中華民國96年罪犯減刑條例第2條第1項第3款予以減輕其宣告刑1/
2，並依同條例第9條之規定諭知減刑後之易科罰金折算標準。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，刑法第2條第
1項前段、95年7月10日修正前刑法第28條、第56條、103年6月20日修正前刑法第342條第1項、95年7月10日修正前刑法第41條第1項前段，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，廢止前罰金罰鍰提高標準條例第2條，現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例第2條，中華民國九十六年罪犯減刑條例第2條第
1項第3款、第7條、第9條，判決如主文。本案經檢察官徐世淵到庭執行職務。
中華民國103年10月9日
刑事第二十庭審判長法官俞秀美
法官謝梨敏法官劉芳菁以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於送達後10日內向本院提出上訴狀。
書記官許雅琪中華民國103年10月14日附錄本案論罪科刑法條全文中華民國刑法第342條為他人處理事務，意圖為自己或第三人不法之利益，或損害本人之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之財產或其他利益者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科1千元以下罰金。
前項之未遂犯罰之。
附表一：
┌──┬───────────┬───────┬───────────┐│編號│客戶名稱（統一編號）│開立之統一發票│備註││││所屬年月份││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│1│麗冠實業股份有限公司（│94年2月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│2│泰碁企業有限公司（│94年4月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│3│百事客數位科技有限公司│94年4月│原簡柳氏網路傳播有限公│││（00000000）││司│├──┼───────────┼───────┼───────────┤│4│佑琨實業有限公司（│94年4月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│5│華京國際旅館顧問有限公│94年6月││││司（00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│6│陽信商業銀行股份有限公│94年6月、94年1││││司（00000000）│2月││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│7│億萬行銷工作室（│94年6月、94年8││││00000000）│月、94年10月、│││││94年12月││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│8│欣致企業有限公司（│94年6月、94年1││││00000000）│2月││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│9│皓樣科技有限公司（│94年6月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│10│東傑士空間設計室內裝修│94年6月││││有限公司（00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│11│中華民國臺灣空手道協會│94年6月││││（00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│12│鈞鼎攝影事業有限公司（│94年8月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│13│長意科技股份有限公司（│94年8月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│14│中明科技有限公司（│94年8月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│15│訊匠通信科技有限公司（│94年8月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│16│孚克力堆高機有限公司（│94年8月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│17│巧軟資訊系統股份有限公│94年8月、94年1││││司臺南分公司（00000000│0月││││）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│18│天堂島汽車旅館有限公司│94年10月│原係委由「都會雨果企業│││（00000000）││有限公司」代為與達騰公│││││司簽約│├──┼───────────┼───────┼───────────┤│19│高波航電股份有限公司（│94年10月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│20│朗星科技股份有限公司（│94年10月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│21│薺迪思科技有限公司（│94年10月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│22│王者國際有限公司（│94年10月、94年││││00000000）│12月││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│23│威鴻橡膠實業有限公司（│94年12月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│24│聯旺金屬製品有限公司（│94年12月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│25│鉅峰資訊有限公司（│94年12月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│26│沙魚王漁具有限公司（│94年12月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│27│全新股份有限公司（│94年12月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│28│日升資訊網路有限公司（│94年12月││││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│29│大中華保全股份有限公司│94年12月││││（00000000）│││└──┴───────────┴───────┴───────────┘附表二：
┌──┬───────────┬───────┬───────────┐│編號│客戶名稱（統一編號）│開立之統一發票│備註││││所屬年月份││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│1│東極產研社（00000000）│94年6月│94年3月12日報價│├──┼───────────┼───────┼───────────┤│2│來成式工作室（00000000│94年8月│94年5月20日報價│││）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│3│模里西斯商東極科技有│94年8月、94年1│94年3月12日報價│││限公司（00000000）│0月、94年12月││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│4│研騰科技有限公司（│94年8月、94年1│94年1月15日報價│││00000000）│0月││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│5│中保物流股份有限公司（│94年8月、94年1│94年3月30日報價│││00000000）│0月││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│6│婦幼衛生協會（0000000│94年8月│93年12月9日e-mail，但│││）││至94年8月始有交易紀錄│││││（開立統一發票）│├──┼───────────┼───────┼───────────┤│7│崑福塑膠股份有限公司（│94年8月│94年3月15日報價│││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│8│華策實業有限公司（│94年8月│94年4月7日來電詢問│││00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│9│羽泰精密科技股份有限公│94年12月│94年5月3日來電詢問│││司（00000000）│││├──┼───────────┼───────┼───────────┤│10│永景鋼鐵有限公司（│94年12月│94年11月11日申請租用服│││00000000）││務│├──┼───────────┼───────┼───────────┤│11│超群外科婦產科診所（│94年12月│94年5月4日來電詢問│││0000000）│││└──┴───────────┴───────┴───────────┘