臺灣雲林地方法院96年度易字第51號刑事判決

裁判字號：臺灣雲林地方法院96年易字第51號刑事判決

裁判日期：民國96年03月12日

裁判案由：竊盜等

臺灣雲林地方法院刑事判決96年度易字第51號公訴人臺灣雲林地方法院檢察署檢察官被告甲○○
13號上列被告因竊盜等案件，經檢察官提起公訴（95年度偵字第1992號），被告於準備程序進行中就被訴事實為有罪之陳述，本院合議庭裁定進行簡式審判程序，判決如下：
主文甲○○未經許可，持有刀械，處有期徒刑貳月。扣案如附表1編號1所示之物沒收。又攜帶兇器，於夜間侵入住宅竊盜，處有期徒刑捌月。扣案如附表2編號1至3所示之物，均沒收。應執行有期徒刑玖月，扣案如附表1編號1、附表2編號1至3所示之物，均沒收。
事實及理由
一、本件係經被告甲○○於準備程序進行中就被訴事實為有罪之陳述，而經本院合議庭裁定以簡式審判程序審理，則依刑事訴訟法第273條之2、同法第159條第2項之規定，不適用傳聞法則有關限制證據能力之相關規定；並得依同法第310條之2之準用同法第454條之規定製作略式判決書，僅需記載犯罪事實、證據名稱及應適用之法條，並得以簡略方式為之，合先敘明。
二、犯罪事實：㈠甲○○基於持有刀械之犯意，未經許可，於民國86年間某
日，在其位於雲林縣○○鎮○○○路○○○號之店內，向某真實姓名年籍均不詳之成年女子，以新臺幣（下同）200元之代價，購買如附表1編號1所示之武士刀1支，並將該武士刀置於上址店內之倉庫，而未經許可持有之，嗣於95年4月6日上午11時30分許，經警前往上址搜索而查獲，並扣得如附表1所示之物。
㈡甲○○又意圖為自己不法之所有，於95年4月6日凌晨2
時50分許，持其所有客觀上足以對人之生命、身體、安全構成威脅之兇器活動扳手1支及其所有之圓型手電筒1支、鑰匙27支，於夜間打開乙○○所居住位在雲林縣○○鎮○○路○○○號住宅之1樓鐵捲門（侵入住宅部分未據告訴）後，侵入其內竊取乙○○所有之銅質戒指2個、舊版5元硬幣14枚得手。嗣因乙○○之子發現有竊賊翻動物品之聲音，電請乙○○報警處理，於同日凌晨3時許，在乙○○上開住處前為警當場查獲，並扣得如附表2所示之物。
三、前項犯罪事實，有下列證據可資為佐：犯罪事實㈠部分：
⒈被告甲○○於警詢、偵查及本院審理時供認不諱。
⒉雲林縣警察局95年4月19日雲警保字第0950200113號函附之雲林縣警察局刀械鑑驗小組工作紀錄表。
⒊照片8張。
⒋扣案之武士刀1支。
犯罪事實㈡部分：
⒈被告甲○○於警詢、偵查及本院審理時供認不諱。
⒉證人即被害人乙○○於於警詢、偵查中之證言。
⒊乙○○出具之贓物認領保管單1紙。
⒋照片6張。
⒌扣案之活動扳手1支、圓型手電筒1支、鑰匙27支。
四、查被告行為後，刑法已於94年1月7日修正、94年2月2日公布，並於95年7月1日施行，其中：㈠修正前刑法第33條第5款規定：「罰金：1元以上」，而修正後刑法第33條第
5款規定：「罰金：新臺幣1,000元以上，以百元計算之。」，比較修正前後槍砲彈藥刀械管制條例第14條第3項所定之罰金法定刑最低額，上開修正後之刑法規定並未較有利於被告；㈡被告行為時之刑法第51條第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾20年。」，惟修正後該款則規定為：
「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年。」，修正後之規定，將宣告多數有期徒刑定執行刑之上限，由修正前之不得逾20年，提高為不得逾30年，其餘則無不同，比較結果，修正後之規定並未較有利於行為人。是綜其全部罪刑之結果而為比較，以修正前之刑法較有利於被告，應一體適用修正前之刑法規定論處。另沒收為從刑，除法律有特別規定外，依主刑所適用之法律，合先敘明。
五、按刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪，係以行為人攜帶兇器竊盜為其加重條件，此所謂兇器，其種類並無限制，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險性之兇器均屬之，且祇須行竊時攜帶此種具有危險性之兇器為已足，並不以攜帶之初有行兇之意圖為必要，最高法院79年台上字第5253號著有判例可資參照。查被告甲○○於犯罪事實㈡持以行竊之活動扳手1支，為鐵製，長約30公分等情，業經本院當庭勘驗屬實（見本院卷第30頁），足認該活動扳手足以對人生命、身體、安全構成威脅，為具有危險性之兇器；至其所攜帶之鑰匙27支，經本院勘驗結果，長度僅為5至7公分不等，均為金屬材質，再觀警卷所附扣案鑰匙之照片，該鑰匙並無特別尖銳之處，尚難認可對人生命、身體、安全構成威脅，而屬兇器，起訴意旨認被告所攜帶之鑰匙亦屬兇器，容有未洽，是核被告犯罪事實㈠所為，係犯槍砲彈藥刀械管制條例第14條第3項之未經許可持有刀械罪；犯罪事實㈡所為，係犯刑法第321條第1款、第3款之加重竊盜罪。被告所犯上開2罪，犯意各別，行為互異，應分論併罰。爰審酌被告無視法令禁制，未經許可持有刀械，惟並未持以另犯他案，對社會之危害尚輕，及其不思以正當途徑獲取財物，竟於夜間侵入他人住宅行竊，其竊盜所得、犯罪手段，及其犯後坦承犯行、教育程度為國小畢業等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並依修正前刑法第51條第5款之規定，定其應執行之刑。
六、沒收部分：㈠附表1編號1所示之武士刀1支，係違禁物，應依修正前刑法第38條第1項第1款之規定宣告沒收。
㈡附表1編號2所示之蝴蝶刀，經鑑定結果：刀刃長11公分
、刀柄長13公分，刀刃單面開鋒，摺合時可將尖刀收藏於兩付刀把之間，屬「蝴蝶刀」，非屬槍砲彈藥刀械管制條例列管刀械；附表1編號3之空氣瓦斯長槍、改造 烏茲 衝鋒槍、改造手槍，經鑑定結果，均無法認定有殺傷力；附表1編號3之瓦斯鋼瓶係小型二氧化碳高壓鋼瓶、BB彈係直徑6mm之塑膠彈丸，此分別有雲林縣警察局95年4月19日雲警保字第0950200113號函附之雲林縣警察局刀械鑑驗小組工作紀錄表、內政部警政署刑事警察局95年5月22日刑鑑字第0950054797號槍彈鑑定書在卷可稽（偵卷第28-32頁、第41頁），是上開物品，均非屬違禁物，亦非被告供本案犯罪所用之物，爰均不予宣告沒收。
㈢附表2編號1至3所示之活動扳手、圓形手電筒、鑰匙，
均係被告所有，供其於犯罪事實㈡行竊時所用之物，業據被告供明在卷，應依修正前刑法第38條第1項第2款之規定宣告沒收。
㈣附表2編號4至7所示之方形手電筒、手套、電池、皮包
，被告供稱上開物品，均放置於車上，行竊時並沒有帶下去，是核與本件竊盜案件並無關連，亦不予宣告沒收。
七、據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、第454條第1項，槍砲彈藥刀械管制條例第14條第3項，刑法第11條前段、第2條第1項前段、第321條第1項第1款、第3款，修正前刑法第51條第5款、第38條第1項第1款、第2款，判決如主文。
本案經檢察官丙○○到庭執行職務。
中華民國96年3月12日
刑事第三庭法官王素珍以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決收受後10日內，向本院提出上訴狀（須附繕本）。
書記官李達成中華民國96年3月13日附錄本案論罪科刑法條：
槍砲彈藥刀械管制條例第14條第3項未經許可，製造、販賣或運輸刀械者，處3年以下有期徒刑，併科新台幣100萬元以下罰金。
意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前項之罪者，處6月以上5年以下有期徒刑，併科新台幣300萬元以下罰金。
未經許可，持有或意圖販賣而陳列刀械者，處1年以下有期徒刑、拘役或新台幣50萬元以下罰金。
第1項及第2項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第321條第1款、第3款（加重竊盜罪）犯竊盜罪而有左列情形之一者，處6月以上5年以下有期徒刑：
一於夜間侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。
二毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。
三攜帶兇器而犯之者。
四結夥三人以上而犯之者。
五乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。
六在車站或埠頭而犯之者。前項之未遂犯罰之。
附表1：
┌──┬────────┬──┬─────────────────┐│編號│扣案物品名稱│數量│備註│├──┼────────┼──┼─────────────────┤│1│武士刀│1支│雲林縣警察局95年4月19日雲警保字第│││││0000000000號函附之雲林縣警察局刀械│││││鑑驗小組工作紀錄表（偵卷第40頁）：│││││刀刃長52公分、刀柄長26.5公分，刀刃│││││單面開鋒，符合武士刀構成要件，屬槍│││││砲彈藥刀械管制條例列管刀械「武士刀│││││」。│├──┼────────┼──┼─────────────────┤│2│蝴蝶刀│1支│雲林縣警察局95年4月19日雲警保字第│││││0000000000號函附之雲林縣警察局刀械│││││鑑驗小組工作紀錄表（偵卷第41頁）：│││││刀刃長11公分、刀柄長13公分，刀刃單│││││面開鋒，摺合時可將尖刀收藏於兩付刀│││││把之間，屬「蝴蝶刀」，非屬槍砲彈藥│││││刀械管制條例列管刀械。│├──┼────────┼──┼─────────────────┤│3│空氣瓦斯長槍（槍│1支│內政部警政署刑事警察局95年5月22日│││枝管制編號110215││刑鑑字第0950054797號槍彈鑑定書（偵│││5675）││卷第28-32頁）：││├────────┼──┤㈠送鑑空氣瓦斯長槍，係空氣長槍，以│││改造烏茲衝鋒槍（│1支│壓縮彈簧為發射動力，惟其槍機拉柄│││槍枝管制編號1102││無法圖定於槍機上，以致無推拉槍機│││155676）││，依現狀，無法供發射彈丸使用，認││├────────┼──┤不具殺傷力。│││改造手槍（槍枝管│1支│㈡送鑑改造烏茲衝鋒槍1支，認係仿衝│││制編號0000000000││鋒槍外型製造之填充氣體式空氣衝鋒│││）││槍，機械性能良好，經裝填直徑約││├────────┼──┤6.0mm、重量約0.88g之鋼珠實際試│││瓦斯鋼瓶│15瓶│射3次，測得發射鋼珠之速度分別為││├────────┼──┤39、49、44公尺/秒，計算其動能分│││BB彈│1包│別為0.7、1.1、0.9焦耳，單位面│││││積動能分別為2.4、3.7、3.0焦耳│││││/平方公分。│││││㈢送鑑改造手槍，認係仿半自動手槍外│││││刑外型製造之空氣手槍，以填充氣體│││││為發射動力，可發射直徑約6.0mm、│││││重量0.88g之彈丸，經試射3次，測│││││得發射鋼珠之速度分別為38、35、33│││││公尺/秒，計算其動能分別為0.6、│││││0.5、0.5焦耳，單位面積動能分別│││││為2.3、1.9、1.7焦耳/平方公分│││││。│││││㈣送鑑瓦斯鋼瓶15瓶，認均係小型二氧│││││化碳高壓鋼瓶。│││││㈤送鑑BB彈1包，認均係直徑6mm之塑│││││膠彈丸。│└──┴────────┴──┴─────────────────┘附表2：
┌──┬────────┬──┬─────────────────┐│編號│扣案物品名稱│數量│備註│├──┼────────┼──┼─────────────────┤│1│活動扳手│1支││├──┼────────┼──┼─────────────────┤│2│圓型手電筒│1支││├──┼────────┼──┼─────────────────┤│3│鑰匙│27支││├──┼────────┼──┼─────────────────┤│4│方型手電筒│1支││├──┼────────┼──┼─────────────────┤│5│手套│1雙││├──┼────────┼──┼─────────────────┤│6│電池│2個││├──┼────────┼──┼─────────────────┤│7│皮包│1個││└──┴────────┴──┴─────────────────┘