裁判字號：臺灣嘉義地方法院101年聲字第877號刑事裁定
裁判日期：民國101年08月31日
裁判案由：宣告沒收
臺灣嘉義地方法院刑事裁定101年度聲字第877號聲請人臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官受刑人吳宗祐上列聲請人聲請單獨宣告沒收案件（100年度執字第3668號），本院裁定如下：
主文聲請駁回。
理由
一、本件聲請意旨略以：被告吳宗祐違反毒品危害防制條例一案，扣案之搖頭丸12顆，係違禁物，爰依刑法第38條第1款、第2項、第40條但書、毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，聲請宣告沒收銷燬之等語。
二、按毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，應予「沒收銷燬」之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。又毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，該條例除就持有第三、四級毒品純質淨重20公克以上設有處罰規定外，未另設處罰之規定，然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1明定無正當理由，不得擅自持有；第18條第1項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，均「沒入銷燬」之。從而，依同條例第18條第1項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品，但不構成犯罪行為者而言，如持有第三級毒品純質淨重20公克以上者，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍，而同條例對於犯持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪所查獲之毒品之沒收，並無特別規定，但該行為既已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，自應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項第1款之規定沒收之（最高法院96年度台上字第884號、98年度台上字第2889號、99年度台上字第338號判決意旨參照）。
三、經查，被告吳宗祐違反毒品危害防制條例案件，前經本院以99年度訴字第937號判決判處應執行有期徒刑3年2月，扣案之含有第二級毒品甲基安非他命、MDMA成分之錠劑1顆併予宣告沒收銷燬之，此有本院99年度訴字第937號判決在卷可稽。而除前開經本院予以宣告沒收銷燬外之其餘扣案搖頭丸12顆，經送驗後其中4顆已因鑑驗滅失而不存在，至於剩餘之8顆錠劑，褐色圓形錠5顆，因已潮解變成軟質黏稠物，經送高雄醫學大學附設中和紀念醫院檢驗結果判定為Chloroamphetamine（氯安非他命），另3顆淺藍色圓形錠，迭經行政院衛生署食品藥物管理局、高雄醫學大學附設中和紀念醫院檢驗結果判定均含有Mephedrone、bk-MDMA之成分，此參見附表備註欄所示甚明。惟被告持有上開含有氯安非他命成分及含有Mephedrone、bk-MDMA成分錠劑之行為時（即99年3月3日），Mephedrone、bk-MDMA、氯安非他命均未公告增列為第三級毒品，其所為尚不構成犯罪行為，依前開說明，上開扣案所餘之錠劑即非屬刑法第38條第1項第1款之違禁物，僅能依毒品危害防制條例第18條第1項中段行政罰規定沒入銷燬之，此為行政機關行政程序科罰之權限，本院自不得越權以裁定諭知沒入銷燬。從而，聲請人就上開已因鑑驗滅失之物及非違禁物聲請宣告沒收銷燬，尚屬無據，應予駁回。
四、依刑事訴訟法第220條，裁定如主文。中華民國101年8月31日
刑事第六庭法官周欣怡上列正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀（應附繕本）。
中華民國101年8月31日
書記官柯于婷附表：
┌──┬──────┬──┬───────────────────────┐│編號│扣押物品名稱│數量│備註││││││├──┼──────┼──┼───────────────────────┤│一│搖頭丸│6顆│⒈經送行政院衛生署食品藥物管理局檢驗結果：│││││①檢體外觀：褐色圓形錠。│││││②驗餘檢體數量：5顆。│││││③結果判定：未檢出安非他命、甲基安非他命、MDMA│││││、愷他命、安定（Diazepam）、大麻、海洛因成分│││││。│││││④參見行政院衛生署食品藥物管理局FDA研字第09900│││││15779號檢驗報告書，嘉義地檢99度偵字第2074卷│││││第19頁正面上方所載。│││││⒉再送高雄醫學大學附設中和紀念醫院檢驗結果：│││││①檢體數量、外觀：1包，褐色軟質黏稠物。│││││②驗前淨重：1.618公克，驗後淨重：1.588公克。│││││③結果判定：Chloroamphetamine（氯安非他命）。│││││④參見高雄醫學大學附設中和紀念醫院（報告編號：│││││0000-000）檢驗報告，本院99度訴字第937卷一第│││││168頁。│├──┼──────┼──┼───────────────────────┤│二│搖頭丸│2顆│⒈經送行政院衛生署食品藥物管理局檢驗結果：│││││①檢體外觀：淺藍色圓形錠。│││││②驗餘檢體數量：1顆。│││││③結果判定：檢出甲基安非他命、MDMA、Caffeine、│││││Lidocaine、Procaine成分。│││││④參見行政院衛生署食品藥物管理局FDA研字第09900│││││15779號檢驗報告書，嘉義地檢99度偵字第2074卷│││││第19頁背面上方所載。│││││⒉再送高雄醫學大學附設中和紀念醫院檢驗結果：│││││①檢體數量、外觀：1顆，淺綠色圓型錠。│││││②驗前淨重：0.278公克，驗後淨重：0.244公克。│││││③結果判定：MDMA、甲基安非他命、Caffeine（咖啡│││││因）、Lidocaine（利度卡因）、Procaine（普卡│││││因）。│││││④參見高雄醫學大學附設中和紀念醫院（報告編號99│││││12-200）檢驗報告，本院99度訴字第937卷一165頁│││││。│││││⒊上開驗餘淨重0.244公克之含有第二級毒品甲基安│││││非他命、MDMA成分之錠劑1顆，業經本院以99年度│││││訴字第937號判決予以宣告沒收銷燬（見本院99度│││││訴字第937卷二第110頁）。│├──┼──────┼──┼───────────────────────┤│三│搖頭丸│5顆│⒈經送行政院衛生署食品藥物管理局檢驗結果：│││││①檢體外觀：藍色圓形錠。│││││②驗餘檢體數量：3顆。│││││③結果判定：檢出Mephedrone、Methylone及Caffein│││││e成分。│││││④參見行政院衛生署食品藥物管理局FDA研字第09900│││││15779號檢驗報告書，嘉義地檢99度偵字第2074卷│││││第19頁背面下方所載。│││││⒉再送高雄醫學大學附設中和紀念醫院檢驗結果：│││││①檢體數量、外觀：3顆，淺藍色圓形錠。│││││②驗前淨重：1.048公克，驗後淨重：1.043公克。│││││③結果判定：Mephedrone（喵喵）、bk-MDMA（Methy│││││lone）。│││││④參見高雄醫學大學附設中和紀念醫院（報告編號：│││││0000-000）檢驗報告，本院99度訴字第937卷一第│││││167頁。│└──┴──────┴──┴───────────────────────┘