裁判字號：臺灣臺南地方法院93年婚字第650號民事判決
裁判日期：民國93年12月21日
裁判案由：離婚
臺灣臺南地方法院民事判決九十三年度婚字第六五○號
原告乙○○被告甲○○原住同右當事人間請求離婚事件，經本院於民國九十三年十二月七日言詞辯論終結，判決如左：
主文准原告與被告離婚。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
甲、程序方面：
一、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，查無民事訴訟法第三百八十六條各款所列情形，依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、按婚姻無效或撤銷婚姻，與確認婚姻成立或不成立及離婚或夫妻同居之訴，專屬夫妻之住所地或夫、妻死亡時住所地之法院管轄。但訴之原因事實發生於夫或妻之居所地者，得由各該居所地之法院管轄，民事訴訟法第五百六十八條第一項定有明文。本件原告與被告為夫妻，婚後履行同居地點為台南市○○區○○路○○巷○○號三樓之八，依上開規定，本院即有管轄權。
三、次按結婚或兩願離婚之方式及其他要件，依行為地之規定，判決離婚之事由，依台灣地區之法律；夫妻之一方為台灣地區人民，一方為大陸地區人民者，其結婚或離婚之效力，依台灣地區之法律。台灣地區與大陸地區人民關係條例第五十二條及第五十三條分別定有明文。本件原告為台灣地區人民，被告為大陸地區人民，依上開規定，判決離婚之事由及離婚之效力，均依台灣地區之法律，合先敘明。
乙、實體方面：
一、原告起訴主張：緣原告與被告（大陸地區人民）於民國九十二年七月八日在大陸結婚，婚後約定住在台南市○○區○○路○○巷○○號三樓之八原告戶籍地，嗣被告通知原告其將於九十二年十一月二十九日入境來台，惟原告前去高雄小港機場接機時，始知被告同時通知其因結婚而早先來台居住之女兒 林香玉 到場接待，被告稱想先去其女兒台北住處遊玩幾天再南下同住，原告肘情度理，認為人之常情，遂先回台南，詎被告遲未返家居住，原告多次撥打被告女兒之行動電話，其女兒均支吾以對，甚至於九十三年一、二月間再撥打電話欲聯絡時，其電話號碼即告停用，被告至今下落不明，則被告顯係惡意遺棄原告在繼續狀態中，原告爰依民法第一千零五十二條第一項第五款之規定訴請離婚等語。並聲明：如主文所示。
二、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
三、得心證之理由：
（一）查本件原告主張被告為大陸地區人民，兩造於九十二年七月八日在大陸結婚，婚後約定住在台南市○○區○○路○○巷○○號三樓之八原告戶籍地，嗣被告通知原告其將於九十二年十一月二十九日入境來台，惟原告前去高雄小港機場接機時，始知被告同時通知其因結婚而早先來台居住之女兒林香玉到場接待，被告稱想先去其女兒台北住處遊玩幾天再南下同住，原告肘情度理，認為人之常情，遂先回台南，詎被告遲未返家居住，原告多次撥打被告女兒之行動電話，其女兒均支吾以對，甚至於九十三年一、二月間再撥打電話欲聯絡時，其電話號碼即告停用，被告至今下落不明之事實，業據提出戶籍謄本、結婚登記證各一件為證，且證人即原告之女 吳亮君 到庭證述：「大約在九十二年十一月二十幾日原告說要去機場接被告回來住，後來沒有接回來，我問原告，她跟我說被告的女兒接他去台北住幾天，結果到現在都沒有回來，期間原告有聯絡被告，但是後來被告就故意不接電話，直到現在。」等語（見本院九十三年九月二十一日言詞辯論筆論），核與原告所述相符，復有台南市東區戶政事所九十三年九月十三日南市東戶三字第０九三０００七六九二號函附兩造之結婚登記資料附卷可參，又本院依職權向內政部入出境管理局調取被告之出入境紀錄核閱結果，被告確自九十二年十一月二十九日入境台灣後迄今仍未出境，是原告主張之事實，堪認為實在。
（二）按夫妻互負同居之義務，但有不能同居之正當理由者，不在此限，民法第一千零一條定有明文。因之夫妻互負同居義務，在婚姻關係存續中，苟非證明有不堪同居之虐待，或有其他正當理由，即不得由一造拒絕同居（最高法院十八年上字第二一二九號、十九年上字第二六九三號判例意旨參照）。又夫妻之一方以惡意遺棄他方在繼續狀態中，他方得向法院請求離婚，民法第一千零五十二條第一項第五款定有明文。夫妻之一方無正當理由而與他方別居，有違背同居義務之客觀事實，並有拒絕同居之主觀情事，即係民法第一千零五十二條第一項第五款所謂以惡意遺棄他方（最高法院二十九年上字第二五四號判例參照）。查本件兩造於九十二年七月八日結婚後，約定以原告戶籍地即台南市○○區○○路○○巷○○號三樓之八為住所地，兩造應於該處履行同居義務，而被告自入境後迄今仍未與原告共同居住，已如前述，即屬無正當理由拒絕與原告同居，客觀上已有違背同居義務之事實，又被告尚未出境，卻不與原告聯繫，至今下落不明，亦堪認被告有拒絕與原告同居之主觀情事，揆諸前開判例意旨，被告顯係惡意遺棄原告在繼續狀態中，從而，原告依據民法第一千零五十二條第一項第五款之規定訴請離婚，即屬正當，依法應予准許。
丙、結論：本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第三百八十五條第一項前段、第七十八條，判決如主文。
中華民國九十三年十二月二十一日
臺灣臺南地方法院家事法庭~B法官黃瑪玲右為正本係照原本作成如對本判決上訴，須於收受決正本後二十日內提出上訴狀(須按他造人數附繕本)中華民國九十三年十二月二十一日~B法院書記官黃坤義