臺灣高等法院高雄分院114年度抗字第197號民事裁定

臺灣高等法院高雄分院民事裁定

114年度抗字第197號

抗告人 蔣恆斌

相對人 吳宛玲

上列當事人間強制執行聲明異議事件，抗告人對於中華民國114年6月24日臺灣高雄地方法院114年度執事聲字第45號所為裁定提起抗告，本院裁定如下：

　　主　文

抗告駁回。

抗告程序費用由抗告人負擔。

　　理　由

一、抗告意旨略以：伊前已依原法院執行處之通知，於民國113年10月24日將未成年子女蔣○清之護照（下稱系爭護照）影本交由司法事務官（下稱司事官）轉交相對人，並無不履行之情形，原法院執行處於同年12月23日核發自動履行命令（下稱系爭履行命令），並不符合強制執行法第128條第1項前段所規定「債務人不為履行時」之要件，自不得定伊履行之期間，系爭履行命令定伊履行之期間並非合法，伊未按期交付護照，自不構成上開條項中段「定債務人履行之期間而債務人未於履行期間」之要件，司事官據以處伊怠金，復駁回伊異議，均於法不合，應予廢棄，原法院維持司事官駁回異議之處分，亦有未當，為此提起抗告，請求廢棄原裁定、司事官駁回異議及怠金之處分。

二、依執行名義，債務人應為一定之行為，而其行為非他人所能代履行者，債務人不為履行時，執行法院得定債務人履行之期間；債務人不履行時，得處3萬元以上30萬元以下之怠金；其續經定期履行而仍不履行者，得再處怠金或管收之，強制執行法第123條第2項、第128條第1項分別定有明文。次按交付之動產為證書、權狀、印章等細小書件，如債務人藏匿不交出，執行法院難以發現，在早期執行即陷入困境，無法執行，有損司法威信及強制執行功能，因此於85年修法特設第123條第2項規定「債務人應交付之物為書據、印章或其他相類之憑證而依前項規定執行無效果者，得準用第121條、第128條第1項之規定強制執行之。」由執行法院選擇依第121條宣告無效或第128條科處怠金、管收。

三、經查：

　㈠相對人所持執行名義即臺灣高雄少年及家事法院108年度家親聲抗字第75號裁定（經最高法院110年度台簡抗字第7號裁定駁回確定）記載相對人與未成年子女蔣○清、蔣○庭之會面交往方式，其中「於寒暑假開始前3個月，同住方應交付同住未成年子女之護照影本予會面方，以利會面方辦理寒暑假期間之會面交往活動安排；於寒暑假進行會面交往時，同住方應將同住未成年子女之護照交予會面方」(112年度司執字第46064號卷，下稱甲卷，第9至23頁)，因抗告人任蔣○清之親權人而與之同住，則相對人與子女於寒暑假進行會面交往時，抗告人應將系爭護照交予相對人，合先敘明。

　㈡抗告人雖曾於113年10月24日將系爭護照影本交由司事官轉交相對人，然由附表所示歷程，抗告人於112年暑假、113年寒假之會面交往期間，均未依執行名義交付系爭護照「正本」給相對人，抗告人不履行情事，應為甚明，不因其偶一如期交付系爭護照「影本」而有異，原法院執行處核發系爭履行命令，自無不合。

　㈢抗告人先前未履行提出護照正本之義務，已影響相對人與蔣○清於寒暑假會面交往期間之出國旅遊機會，且此與蔣○清於113年11月28日於原法院執行處調查時所陳意願相反，司事官再以系爭履行命令定抗告人履行之期間，抗告人仍未履行，據以處怠金3萬元，自屬適當，尚無違反比例原則。至抗告人對於怠金處分提出異議時，所稱蔣○清與相對人均有紐西蘭國籍，且相對人已在該國置產，有事實足認相對人取得護照正本將偕同蔣○清滯留該國不歸云云，於執行名義內容經變更前，非執行法院所能審究，亦不得援為抗告人拒絕提供護照正本之正當理由，附此敘明。

四、綜上所述，司事官駁回抗告人對於怠金處分之異議，核無違誤，原裁定予以維持駁回抗告人異議，亦無不合。抗告意旨執前詞指摘原裁定及司事官處分為不當，求為廢棄，均無理由，應予駁回。

五、據上論結，本件抗告為無理由，爰裁定如主文。

中　　華　　民　　國　　114　年　　7　　月　　30　　日

　　　　　　　　　　　　　民事第二庭　

　　　　　　　　　　　　　　　審判長法　官黃宏欽

　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官楊淑儀

　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官陳宛榆

以上正本證明與原本無異。

如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出再抗告狀（須按他造當事人之人數附繕本），並繳納再抗告費新臺幣1,500元。再為抗告僅得以適用法規顯有錯誤為理由，並應委任律師為代理人。如委任律師提起再抗告者，應一併繳納再抗告費。

中　　華　　民　　國　　114　年　　7　　月　　30　　日

　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　林明慧

附註：

再抗告人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或再抗告人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認適當者，亦得為第三審代理人。

再抗告人或其法定代理人具有律師資格者及前項情形，應於提起再抗告或委任時釋明之。　　　　　　　　　　　　　　

附表