裁判字號：臺灣臺南地方法院107年簡上字第86號刑事判決
裁判日期：民國107年05月10日
裁判案由：違反毒品危害防制條例
臺灣臺南地方法院刑事判決107年度簡上字第86號上訴人即被告 韋炳煌 上列上訴人因被告違反毒品危害防制條例案件，不服本院107年度簡字第191號中華民國107年1月29日第一審刑事簡易判決（起訴書案號：106年度毒偵字第3212號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭判決如下：
主文上訴駁回。
事實及理由
一、本件經本院審理結果，認原審以上訴人即被告韋炳煌犯施用第二級毒品罪，依刑事訴訟法第四百四十九條第二項、第三項、第四百五十四條第二項，毒品危害防制條例第十條第二項，刑法第十一條前段、第四十七條第一項、第四十一條第一項前段規定，量處有期徒刑六月，如易科罰金，以新臺幣（下同）一千元折算一日，經核認事用法並無不合，量刑亦稱妥適，應予維持，並引用第一審刑事簡易判決記載之事實、證據及理由（詳如附件）。
二、被告雖以原審量刑過重為由，請求撤銷原判決，並從輕量刑云云。然而，關於刑之量定，為求個案裁判之妥當性，法律賦予法院裁量之權，量刑輕重，屬為裁判之法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第五十七條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，如無偏執一端，致明顯失出、失入等科罰與罪責不相當之情形，上級審法院即應予尊重，不得單就量刑部分遽指為不當或違法（最高法院九十六年度台上字第七○一八號判決意旨參照）。經查，被告前於民國九十九年間，因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒及強制戒治執行完畢；又於前揭強制戒治執行完畢五年內之一○二年、一○三年間再犯施用毒品案件，經臺灣高等法院臺南分院以一○三年度上易字第二○六號、一○四年度上訴字第三三○號各判處有期徒刑五月、五月、九月確定。且甫於一○六年六月二十八日因施用毒品案件為警查獲，嗣經本院以一○六年度訴字第一二六三號判處有期徒刑九月、五月（尚未確定），有前揭刑事判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表各一份在卷可按。詎被告仍無法戒絕毒癮，再為本件犯行，顯見被告戒除毒癮之意志力甚為薄弱。再者，施用第二級毒品罪乃係法定本刑有期徒刑二月以上、三年以下之罪，而被告又曾於前述一○二、一○三年間先後犯施用毒品案件，經臺灣高等法院臺南分院判決確定，而於一○五年五月七日縮刑期滿執行完畢後之五年內再犯本案，為累犯，尚應依刑法第四十七條第一項規定加重其刑。綜合前揭說明，原審量處被告有期徒刑六月，並無違法或顯然失出失入，亦無何科罰與罪責不相當之瑕疵可指，依法尚無違誤。從而，被告上訴意旨未指摘原審有任何認事用法違背法令之處，僅泛稱原審量刑過重云云，自難認為有理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第四百五十五條之一第一項、第三項、第三百六十八條、第三百七十三條，判決如主文。
本案經檢察官陳冠霖提起公訴，檢察官廖舒屏到庭執行職務。
中華民國107年5月10日
刑事第十四庭審判長法官鄭燕璘
法官周宛瑩法官孫淑玉以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官陳冠廷中華民國107年5月10日附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。
附件：
臺灣臺南地方法院刑事簡易判決107年度簡字第191號公訴人臺灣臺南地方法院檢察署檢察官被告韋炳煌男66歲（民國00年00月00日生）
身分證統一編號：Z000000000號住臺南市○○區○○里○○路00巷00號居臺南市○○區○○里0000000號上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（106年度毒偵字第3212號），因被告自白犯罪，本院逕以簡易判決處刑如下：
主文韋炳煌施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實及理由
一、本件犯罪事實及證據，除前科紀錄補充並更正為：「韋炳煌於102、103年間因施用毒品案件，經臺灣高等法院臺南分院分別以103年度上易字第206號、104年度上訴字第330號判決各判處有期徒刑5月、1年確定」；證據部分補充被告於本院審理時之自白；犯罪事實第9至10行應更正及補充為「在臺南市麻豆區三民路路旁，以將甲基安非他命置於吸食器內燒烤後吸食煙霧之方式，施用甲基安非他命一次。」外，餘均引用檢察官起訴書之記載（如附件）。
二、按甲基安非他命依其成癮性、濫用性及對社會危害性之程度，已列為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二級毒品，禁止非法持有及施用。是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。其於施用前持有甲基安非他命之低度行為，應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。被告有如事實欄所述之前案科刑及執行完畢之紀錄，有卷附臺灣高等法院被告前案紀錄表可稽，其受有期徒刑之執行完畢，5年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，依刑法第47條第1項規定為累犯，應依法加重其刑。爰審酌被告前有多次施用毒品前科，竟仍不知悔改而再施用毒品，顯見其意志不堅，迄未能記取教訓，並未因前所受之觀察、勒戒、強制戒治或刑罰之執行而知所警惕，復參酌其所犯施用毒品行為係戕害自己身心健康，尚未嚴重破壞社會秩序、侵害他人權益，及其犯罪後自始坦承犯行，尚知悔悟，暨其高職肄業之智識程度及家庭狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。
三、依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第454條第2項，毒品危害防制條例第10條第2項，刑法第11條前段、第47條第1項、第41條第1項前段，逕以簡易判決處刑如主文。
四、如不服本件判決，得自收受送達後10日內，向本院提起上訴狀（附繕本），並敘述具體理由，上訴於本院管轄之第二審地方法院合議庭。
中華民國107年1月29日
刑事第十庭法官陳本良以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀（應附繕本）。
書記官朱烈稽中華民國107年1月29日附錄論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條：
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。
附件：
臺灣臺南地方法院檢察署檢察官起訴書
106年度毒偵字第3212號被告韋炳煌男65歲（民國00年00月00日生）
住臺南市○○區○○里○○路00巷00
號居臺南市○○區○○里0000000號國民身分證統一編號：Z000000000號上列被告因違反毒品危害防制條例案件，已經偵查終結，認應提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：
犯罪事實
一、韋炳煌前因施用毒品案件，經臺灣臺南地方法院以99年度毒聲字第632號裁定令入勒戒處所施以觀察、勒戒，經認有繼續施用毒品之傾向，同院以100年度毒聲字第84號裁定送強制戒治，嗣於民國100年12月9日停止其處分出所而執行完畢，並經本署檢察官以100年度戒毒偵字第142號不起訴確定；復因施用毒品，經同法院以104年度審訴字第71號判決判處有期徒刑1年確定，於105年5月7日縮短刑期執行完畢釋放出監。詎猶未戒除毒癮，基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於106年7月19日15時55分許前96小時內，在臺南市某處，以不詳之方式之方式，施用甲基安非他命1次。嗣因警持本署檢察官開立之強制採驗尿液許可書，於106年7月19日15時55分許，採集其尿液送驗，報告結果呈現安非他命類陽性反應。
二、案經臺南市政府警察局麻豆分局移送偵辦。
證據並所犯法條
一、被告韋炳煌於警詢自陳：伊有施用甲基安非他命之習慣等語，並有長榮大學106年9月27日檢驗分析報告（編號：CZ00000000000）、本署檢察官強制到場（強制採驗尿液）許可書、應受尿液採驗人尿液檢體採集送驗紀錄（編號：CZ00000000000）各1份，是本件事證明確，被告犯嫌應堪認定。
二、按毒品危害防制條例於92年7月9日修正公布，自93年1月9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5年內再犯」、「5年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰，此有最高法院95年度第7次刑事庭會議決議可資參照。
本件被告韋炳煌前因施用毒品案件，經送強制戒治執行完畢後5年內，復因再犯施用毒品案件經判決確定在案，有刑案資料查註紀錄表在卷可按，揆諸前揭說明，本件被告所為施用毒品犯行，即與5年後再犯之情形有別，自應逕行起訴，合先敘明。
三、按甲基安非他命屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列管之第二級毒品，不得非法持有及施用。核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品之罪嫌。
被告施用前持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為，為其施用第二級毒品之高度行為所吸收，不另論罪。又被告有如犯罪事實欄所載論罪科刑執行情形，有刑案資料查註紀錄表在卷可考，渠受有期徒刑執行完畢後5年以內再故意犯本案法定刑為有期徒刑之罪，為累犯，請依刑法第47條第1項規定加重其刑。
四、依毒品危害防制條例第23條第2項、刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。
此致臺灣臺南地方法院中華民國106年12月8日
檢察官陳冠霖本件證明與原本無異中華民國106年12月15日
書記官黃士娥附錄本案所犯法條全文：
毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。