臺灣高等法院98年度上訴字第3944號刑事判決

裁判字號：臺灣高等法院98年上訴字第3944號刑事判決

裁判日期：民國98年11月18日

裁判案由：毒品危害防制條例

臺灣高等法院刑事判決98年度上訴字第3944號上訴人即被告甲○○上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣板橋地方法院98年度訴字第2620號，中華民國98年8月20日第一審判決（起訴案號：臺灣板橋地方法院檢察署97年度毒偵字第9074號），提起上訴，本院判決如下：
主文上訴駁回。
事實及理由
一、本案經本院審理結果，認原判決以被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪及同條第2項之施用第二級毒品罪。被告持有第一級、第二級毒品後進而施用，其持有毒品之低度行為，為施用之高度行為所吸收，不另論罪。被告係以一行為，同時施用第一、二級毒品，應論以想像競合犯，並依刑法第55條規定，從一重之施用第一級毒品罪處斷。又被告有事實欄所載之徒刑執行紀錄，有本院被告前案紀錄表在卷可稽，其於有期徒刑執行完畢後5年以內，再故意犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依法加重其刑。乃酌情量處有期徒刑10月。核其認事用法及量刑均無不當，應予維持，並引用原判決（如附件一所載）記載之事實、證據及理由。
二、被告上訴意旨：（如附件二所載）
三、按刑之量定，為求個案裁判之妥當性，乃法律賦予法院裁量之權。量刑輕重，屬為裁判之法院得依職權自由裁量之事項，苟在法定刑度內，酌量科刑，如無偏執一端，致明顯失出失入情形，上級審法院即不得單就量刑部分遽指為不當或違法。原判決理由欄已論述被告有多次施用毒品前科，詎再犯本案，顯未能戒絕毒癮，且敗壞社會風氣；惟坦承犯行，態度尚可，及其施用海洛因、甲基安非他命僅係戕害自身，尚未害及他人，又其素行、犯罪動機等一切情狀，判決被告「甲○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾月」，顯就被告所犯本案之一切情狀詳予說明其審酌之根據及理由，並無何違反經驗法則、論理法則、比例原則，或有何其他違法情事。被告以家庭因素提起上訴，請求從輕量刑，並准予易科罰金云云，核無理由，其上訴應予駁回。
四、被告經合法傳喚無正當理由不到庭，爰不待其陳述，逕為判決。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、第373條、371條，判決如
主文。本案經檢察官曾忠己到庭執行職務。
中華民國98年11月18日
刑事第一庭審判長法官葉騰瑞
法官王炳梁法官莊明彰以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官王韻雅中華民國98年11月18日