裁判字號：臺灣高雄地方法院103年聲字第5087號刑事裁定
裁判日期：民國103年11月17日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定103年度聲字第5087號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人蔡美秀上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執聲字第3187號），本院裁定如下：
主文蔡美秀所犯如附表所示之罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑貳年伍月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人蔡美秀因違反毒品危害防制條例案件，先後經判決確定如附表所示之刑，應依刑法第53條及第51條第5款之規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項之規定，聲請裁定等語。
二、按數罪併罰，有2裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文，又數罪併罰，分別宣告其罪之刑，如宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，此觀同法第51條第5款規定亦明。又法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越，最高法院80年臺非字第473號判例意旨參照。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法院93年度臺非字第192號判決要旨可參）。
三、次按刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」，但如個案適用修正前後新、舊法規定之結果，並無有利或不利之情形者，即無適用刑法第2條第1項為比較新舊法之問題，應適用現行有效之修正後規定（最高法院著有96年度臺上字第4039號判決、97年度第2次刑事庭會議決議意旨可資參照）。查本件受刑人蔡美秀於行為後，刑法第50條關於合併處罰之規定業經修正，並經總統於民國102年1月23日以總統華總一義字第00000000000號令公布，於同年月25日生效施行，修正前刑法第50條之規定為「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」，修正後則改為「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」，是經比較新舊法之規定，修正後條文並未更動本文部分，僅加入但書及第2項規定，且修正後但書之規定，乃針對得易科罰金、易服社會勞動之罪與不得易科罰金、易服社會勞動之罪，可否合併處罰之情形加以修正。查本件受刑人所犯如附表所示之5罪固均係於上開條文公布施行前所犯，然其所犯各罪刑均係不得易科罰金之罪，尚無上開但書規定之適用，因之適用新舊法之結果，並無有利或不利之情形，則依上揭最高法院判決及決議意旨，自毋庸為新舊法之比較，合先敘明。
四、經查，受刑人蔡美秀因違反毒品危害防制條例罪，先後經本院分別判處如附表所示之刑，且於如附表所示之日期分別確定，另如附表編號1至4所示之罪，業經本院100年度訴字第419號判決定應執行有期徒刑2年等節，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及相關刑事判決（即本院100年度訴字第419號、101年度審訴緝字第124號)各1份在卷可稽。茲聲請人聲請定受刑人應執行之刑，本院審核認為正當，爰依上開說明，在上開外部性及內部性界限範圍內，裁定如主文所示之刑。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國103年11月17日
刑事第十四庭法官林英奇以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內，向本院提出抗告書狀敘述抗告之理由抗告於臺灣高等法院高雄分院。
中華民國103年11月17日
書記官陳喜苓附表：
┌─────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編號│1│2│3│├─────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├─────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑7月│有期徒刑7月│有期徒刑7月│├─────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯罪日期│民國98年9月6日│98年9月29日23時45│98年10月9日││││分回溯72小時內之某│││││時││├──┬──┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│臺灣高雄地方法院│臺灣高雄地方法院│臺灣高雄地方法院││├──┼─────────┼─────────┼─────────┤│最後│案號│100年度訴字第419號│100年度訴字第419號│100年度訴字第419號││事實├──┼─────────┼─────────┼─────────┤│審│判決│100年6月23日│100年6月23日│100年6月23日│││日期││││├──┼──┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│臺灣高雄地方法院│臺灣高雄地方法院│臺灣高雄地方法院││├──┼─────────┼─────────┼─────────┤││案號│100年度訴字第419號│100年度訴字第419號│100年度訴字第419號││確定├──┼─────────┼─────────┼─────────┤│判決│判決│100年7月19日│100年7月19日│100年7月19日│││確定││││││日期││││├──┴──┼─────────┼─────────┼─────────┤│備註│如附表編號1至4所示│││││之4罪，業經本院以1│││││00年度訴字第419號│││││判決定應執行有期徒│││││刑2年確定。│││└─────┴─────────┴─────────┴─────────┘┌─────┬─────────┬─────────┐│編號│4│5│├─────┼─────────┼─────────┤│罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├─────┼─────────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑7月│有期徒刑7月│├─────┼─────────┼─────────┤│犯罪日期│民國99年1月29日15│100年1月31日或100│││時50分回溯24小時內│年2月1日之某時│││之某時││├──┬──┼─────────┼─────────┤││法院│臺灣高雄地方法院│臺灣高雄地方法院││├──┼─────────┼─────────┤│最後│案號│100年度訴字第419號│101年度審訴緝字第1││事實│││24號││審├──┼─────────┼─────────┤││判決│100年6月23日│101年11月22日│││日期│││├──┼──┼─────────┼─────────┤││法院│臺灣高雄地方法院│臺灣高雄地方法院││├──┼─────────┼─────────┤││案號│100年度訴字第419號│100年度審訴緝字第1│││││24號││確定├──┼─────────┼─────────┤│判決│判決│100年7月19日│101年11月22日│││確定│││││日期│││├──┴──┼─────────┼─────────┤│備註│如附表編號1至4所示││││之4罪，業經本院以1││││00年度訴字第419號││││判決定應執行有期徒││││刑2年確定。││└─────┴─────────┴─────────┘