裁判字號：臺灣苗栗地方法院90年訴字第210號民事判決
裁判日期：民國90年06月26日
裁判案由：清償借款
臺灣苗栗地方法院民事判決九十年度訴字第二一○號
原告新竹國際商業銀行股份有限公司法定代理人己○○訴訟代理人 黃爾珍 送達代收人甲○○被告丁○○
乙○○丙○○戊○○右當事人間清償借款事件，本院判決如左：
主文被告應連帶給付原告新台幣貳佰伍拾萬元，及自民國八十九年九月二十二日起至清償日止，按年息百分之十一‧二計算之利息，暨自民國八十九年十月二十二日起至清償日止，其逾期六個月以內者，按上開利率百分之十，其逾期超過六個月以上者，按上開利率百分之二十計算之違約金。
訴訟費用由被告連帶負擔。
事實及理由
一、原告主張：被告丁○○於民國八十九年七月二十一日向原告借用新台幣（下同）二百五十萬元，與原告訂立借據，並由其餘被告為連帶保證人，並均自願拋棄先訴抗辯權，期限至九十二年七月二十一日，約定每月繳納息，利息以年息百分之十一點二，並機動調整之。如有遲延，則全部債務即視為到期，應即清償，逾期六個月以內者，按該利率百分之十加付違約金，又逾期六個月以上者，另按該利率百分之二十加付違約金。詎被告丁○○僅繳至八十九年九月二十一日止，其自八十九年九月二十二日起，不依約來行繳納本息，迄今已逾期乙次以上。依借款約定條款第四條之規定，債務視為全部到期，被告等即應連帶償還，屢經催討竟置若罔聞，爰訴請被告連帶給付上揭本息及違約金，並聲明求為如主文所示之判決。
二、被告則以：被告乙○○、丙○○、戊○○三人則以借款人丁○○尚有土地和房子，原告應先向丁○○請求，若請求不足清償借款，才可向其三人請求等語資為抗辯，並聲明（一）原告之訴駁回（二）訴訟費用由原告負擔。被告丁○○則未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
三、兩造不爭執之事實：
（一）被告丁○○於八十九年七月二十一日向原告借用二百五十萬元，與原告訂立借據，並由其餘被告為連帶保證人，並均自願拋棄先訴抗辯權，期限至九十二年七月二十一日，約定每月繳納息，利息以年息百分之十一點二，並機動調整之。如有遲延，則全部債務即視為到期，應即清償，逾期六個月以內者，按該利率百分之十加付違約金，又逾期六個月以上者，另按該利率百分之二十加付違約金。
（二）被告丁○○僅繳息至八十九年九月二十一日止，其自八十九年九月二十二日起，不依約來行繳納本息，迄今已逾期乙次以上。
四、得心證之理由；本件兩造所爭執之處應在被告乙○○、丙○○、戊○○雖為被告丁○○向原告借款時所擔保之連帶保證人，然被告乙○○、丙○○、戊○○得否主張先訴抗辯權，要求原告需向被告丁○○求償不足額後，才可向其三人求償？
（一）本件被告丁○○經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，查無民事訴訟法第三百八十六條所列各款情事，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
（二）被告乙○○、丙○○、戊○○三人雖辯稱借款人丁○○尚有土地和房子，原告應先向丁○○請求，若請求不足清償借款，才可向其三人請求等語。惟按保證契約為債權人與保證人間締結之契約，於主債務人不履行債務時，保證人即負代為履行之責任（民法第七百三十九條）；又連帶保證為保證人與主債務人連帶負債務履行責任之保證，具有連帶債務之性質（民法第二百七十二條第一項），故債權人自得先向保證人為全部給付之請求，連帶保證人並無先訴抗辯權。是以當債權人與連帶保證人成立保證契約後，連帶保證人對債權人所負之責任，與主債務人並無二致，債權人自得訴請主債務人與連帶保證人連帶清償債務，故連帶保證與普通保證不同，自不得主張同法第七百四十五條關於檢索抗辯之權利，最高法院四十五年度台上字第一四二六號著有判例可參。經查本件被告乙○○、丙○○、戊○○既同意擔任被告丁○○本件借款之連帶保證人，且依經被告簽章出具予原告之借款約定條款第四條記載：「借款人對貴行所負一切債務，如有左列情形之一時，貴行得減少授信額度或縮短借款期限或全部債務視為到期，借款人及連帶保證人即應全數清償。」等字，此項特別約定，即應認為先訴抗辯權之拋棄（最高法院三十八年度台上字第三０七號判例參見），依前揭規定及判例說明，被告乙○○、丙○○、戊○○自不得行使檢索抗辯之權利或為先訴抗辯權之主張，至債權人欲對何人求償，乃其權利，而非其義務，所辯顯不足採信。另被告丁○○未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀否認或爭辯原告之主張，自應認原告之主張為真實。
（三）從而，原告本於借貸及連帶保證之法律關係，訴請被告應連帶給付原告二百五十萬元，及自民國八十九年九月二十二日起至清償日止，按年息百分之十一點二計算之利息，暨自民國八十九年十月二十二日起至清償日止，其逾期六個月以內者，按上開利率百分之十，其逾期超過六個月以上者，按上開利率百分之二十計算違約金，洵無不合，應予准許。
（四）據上論結，本件原告之訴為有理由，第三百八十五條第一項前段、第八十五條第二項，判決如主文。
中華民國九十年六月二十六日
臺灣苗栗地方法院民事庭~B法官宋國鎮右為正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後廿日內向本院提出上訴狀。
~B法院書記官黃秀娟中華民國九十年六月二十六日