臺北高等行政法院96年度訴字第3587號裁定

裁判字號：臺北高等行政法院96年訴字第3587號裁定

裁判日期：民國97年05月27日

裁判案由：地上權登記

臺北高等行政法院裁定
96年度訴字第03587號原告甲○○訴訟代理人 邱琦瑛 律師被告臺北市中山地政事務所代表人乙○（主任）上列當事人間因地上權登記事件，原告不服被告中華民國96年5月8日第000030號函，提起行政訴訟。本院裁定如下︰
主文原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
理由
一、按人民因中央或地方機關之違法行政處分，或因中央或地方機關對其依法申請之案件予以駁回，認為其權利或法律上利益受違法損害者，向高等行政法院提起撤銷訴訟，或請求該機關應為行政處分或應為特定內容之行政處分之訴訟，依行政訴訟法第4條第1項及第5條第2項規定，以有違法行政處分或依法申請之案件遭駁回，且經訴願程序為前提，茍未有違法行政處分或違法行政處分已不存在，或未經訴願程序，即逕行提起行政訴訟，核屬同法第107條第1項第10款之起訴不備其他要件，且此項欠缺無法命補正，依該法條第1項前段規定，即應以裁定駁回之。
二、緣原告於民國（下同）96年5月1日以被告機關收件中山土字第208號土地複丈申請書，向被告機關就其所有臺北市○○區○○段3小段561建號建物所佔之同地段590地號土地，為時效取得地上權位置測量之土地複丈申請。經被告機關審查上開申請案所附證明文件，認前開建物於53年8月19日辦竣第一次登記，原所有權人 葉明勳 （於91年1月22日因夫妻贈與移轉登記為原告所有）係該建物之起造人，領有當時之臺北市政府工務局核發之52營字第0637號營造執照及53使字第0011號建築物使用執照，其與土地所有權人 辜偉甫 非同一人，依當時建築法第10條及第11條規定，起造人應檢附土地權利證明文件，即土地所有權人出具之使用權同意書，始能取得該建物之營造執照及使用執照。被告機關遂以96年5月8日第000030號駁回通知書通知原告略以：「主旨：臺端於民國96年5月1日申請他項權利（收件中山土字第020800號共
1件）一案，經審查結果，本案因下列原因，依規定駁回……駁回原因：一、占有人建造房屋既得土地所有權人同意，其使用土地則非以行使地上權之意思而占有，與民法時效取得地上權之要件不符。…。」，原告不服，於96年6月6日提起訴願，後於96年8月9日提出補充訴願理由書。原告於96年10月24日以訴願決定機關逾3個月不為決定，提起本件行政訴訟。
三、經查原告不服被告機關所為系爭否准土地複丈申請之處分，提起訴願，經臺北市政府96年12月13日96年府訴字第09670363700號訴願決定以：原處分撤銷，由原處分機關於決定書送達之次日起50日內另為處分，有該訴願決定書附本院卷內可稽。被告機關96年5月8日第000030號函，既經訴願決定撤銷，命被告機關另為適法處分，而不復存在，原告對之聲明不服，提起行政訴訟，請求撤銷原處分，併請求判決准許原告土地複丈申請及時效取得地上權之申請登記，依前揭說明，即非合法，且無法命補正，應予駁回。
四、依行政訴訟法第107條第1項第10款、第104條、民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。
中華民國97年5月27日
台北高等行政法院第六庭
審判長法官林文舟
法官陳鴻斌法官許瑞助上為正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於送達後10日內向本院提出抗告狀（須按他造人數附繕本）。
中華民國97年5月27日
書記官吳芳靜