裁判字號：臺灣高等法院臺南分院96年聲字第880號刑事裁定
裁判日期：民國96年10月11日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院臺南分院刑事裁定96年度聲字第880號聲請人臺灣高等法院臺南分院檢察署檢察官受刑人甲○○
假釋中）上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（96年度執聲字第1012號），本院裁定如下：
主文甲○○因犯如附表編號１、２所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑拾肆年參月又拾伍日。
其餘聲請駁回。
理由
一、按刑法第2條第1項規定：行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。又依刑法第51條定應執行刑時，如裁判確定前所犯數罪，其中一罪在新法施行前者，亦應為新舊法比較（最高法院95年5月23日第8次刑事庭會議決議參照）。而刑法第51條，業於民國94年2月2日修正公布，並於95年7月1日施行，「修正前」刑法第51條規定：數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：其中第五款規定：宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾二十年。而「修正後」刑法第51條第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年」。比較結果，修正後刑法並非較有利於行為人，依刑法第2條第1項前段之規定，仍應依修正前刑法，定其應執行之刑。
二、查受刑人甲○○因違反肅清煙毒條例等案件，經本院判處如附表所示之刑，有各該判決書在卷可稽，均經分別確定在案，且因受刑人現在假釋中，依中華民國九十六年罪犯減刑條例第2條第2項之規定，其所犯附表編號２之罪，應視為減刑如附表編號２所載之刑，茲檢察官聲請將上開視為減刑後之罪刑，與其所犯附表編號１所示不應減刑之罪所處之刑定其應執行之刑，本院審核結果，認為聲請為正當，應定其應執行之刑。另本件被告所犯如附表所示各罪均係於刑法95年7月1日修正公布施行前犯之，且定其應執行刑，乃係就已判決確定之數罪定其應執行之刑，依上開說明，自應依修正前刑法第51條第1項第5款定其應執行刑，併此敘明。
三、另受刑人甲○○所犯如附表編號３所示之罪，因其犯罪時間係於附表編號２所示之罪判決確定之後，與刑法第50條數罪併罰之要件並不相符，不得適用刑法第51條第1項第5款規定，與附表編號１、２所載之刑合併定其應執行刑，檢察官此部份之聲請，為無理由，應予駁回。
四、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項前段、第53條，修正前刑法第51條第5款，裁定如主文。
中華民國96年10月11日
刑事第三庭審判長法官陳義仲
法官宋明蒼法官蔡勝雄以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受本裁定後五日內向本院提出抗告狀。
書記官汪姿秀中華民國96年10月12日假釋出獄後受刑人甲○○（視為減刑）定其應執行刑一覽表┌───────┬────────┬─────────┬─────────┬──────┐│編號│1│2│3││├───────┼────────┼─────────┼─────────┼──────┤│罪名│肅清煙毒條例販賣│肅清煙毒條例施用│肅清煙毒條例施用││││兼施用││││├─┬─────┼────────┼─────────┼─────────┼──────┤│宣│應予減刑││有期徒刑3年1月│有期徒刑3年2月│││告├─────┼────────┼─────────┼─────────┼──────┤│刑│不應減刑│有期徒刑13年││││├─┴─────┼────────┼─────────┼─────────┼──────┤│犯罪日期│82年06月01日│81年12月01日│82年07月01日││├───────┼────────┼─────────┼─────────┼──────┤│偵查（自訴）機│臺南地檢82年偵字│臺南地檢署82年偵字│臺南地檢署82年偵字│││關年度及案號│第009434號│第002454號│第010747號││├──┬────┼────────┼─────────┼─────────┼──────┤│最│法院│南高分院│南高分院│臺南地院│││後├────┼────────┼─────────┼─────────┼──────┤│事│案號│83年度上訴字第│82年度上訴字第│82年度訴字第│││實││000900號│002454號│002364號│││審├────┼────────┼─────────┼─────────┼──────┤││判決日期│83年07月05日│82年06月30日│82年11月23日││├──┼────┼────────┼─────────┼─────────┼──────┤│確│法院│南高分院│南高分院│臺南地院│││定├────┼────────┼─────────┼─────────┼──────┤│判│案號│83年度上訴字第│82年度上訴字第│82年度訴字第│││決││000900號│001008號│002364號│││├────┼────────┼─────────┼─────────┼──────┤││判決確定│83年07月05日│82年06月30日│82年12月13日││││日期│││││├──┴────┼────────┼─────────┼─────────┼──────┤│合於96年罪犯││││││減刑條例│││││├───────┼────────┼─────────┼─────────┼──────┤│減刑後宣告刑│有期徒刑13年│有期徒刑1年6月又15│有期徒刑1年7月│││（徒刑、拘役或││日││││罰金金額或褫奪││││││公權期間）│││││├───────┼────────┼─────────┼─────────┼──────┤│備註│││於附表編號２判決確││││││定後始發生，不得與││││││附表編號１、２之罪││││││刑並應執行刑││└───────┴────────┴─────────┴─────────┴──────┘