裁判字號：臺灣基隆地方法院107年基簡字第276號民事判決
裁判日期：民國107年05月31日
裁判案由：代位分割遺產
臺灣基隆地方法院民事判決
107年度基簡字第276號原告台新國際商業銀行股份有限公司法定代理人 尚瑞強 訴訟代理人 曾郁文
范綱良 被告 湯德茂
湯德發 湯德興 湯德旺 湯阿森 湯金絨 湯金絲 訴訟代理人 廖添生 被告 湯金粉 上列當事人間代位分割遺產事件，本院於民國107年5月17日言詞辯論終結，判決如下：
主文原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
一、按因不動產之物權或其分割或經界涉訟者，專屬不動產所在地之法院管轄，民事訴訟法第10條第1項定有明文。本件原告請求分割被告共有如附表所示之不動產（下稱系爭不動產），位於本院轄區，依首開規定，本件訴訟專屬本院管轄，合先敘明。
二、被告湯金粉經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依同法第436條第2項、第385條第1項前段規定，准原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
三、原告主張：被告湯德茂與原告成立現金卡使用契約，積欠原告新臺幣（下同）86,493元及利息，迄未清償，而訴外人即被告湯德茂父親 湯廷傳 死亡時遺有系爭不動產，其全體繼承人為被告，並未拋棄繼承，依法共同繼承系爭不動產，應繼分各為8分之1，惟被告湯德茂怠於行使分割遺產之權利，系爭不動產仍為被告公同共有，致原告無法強制執行被告湯德茂繼承之應繼分以受償，原告為保全債權，即有代位請求分割遺產之必要，為此依民法第242條、第1164條規定，代位被告湯德茂請求裁判分割系爭不動產等語，並聲明：㈠被告就被繼承人湯廷傳所遺如附表所示之不動產予以變價分割，所得價金按應繼分各8分之1比例分配。㈡被代位人即被告湯德茂於前項所分得價金，原告得於86,493元及其中83,893元自民國97年7月29日起至104年8月31日止，按週年利率20%計算之利息、自104年9月1日起至清償日止，按週年利率15%計算之利息，並賠償訴訟費用1,000元（下稱系爭債務）範圍內代為受領。
四、被告方面：㈠被告湯德茂、湯德發、湯德興、湯德旺部分：對原告請求沒有意見。
㈡被告湯阿森、湯金絨、湯金絲部分：希望被告湯德茂能與原告協商還款金額，不希望拍賣系爭不動產。
㈢被告湯金粉未於言詞辯論期日到場，亦未提出準備書狀作何聲明或陳述。
五、查系爭不動產是原告代位被告於106年12月26日以繼承原因登記為公同共有，業據原告提出土地、建物登記第一類謄本為證，並經本院職權向基隆市信義地政事務所函調系爭不動產於106年12月26日辦理繼承登記之申請資料查明屬實，有該所107年3月1日基信地所一字第1070001298號函附申請資料在卷可憑，且為被告湯德茂、湯德發、湯德興、湯德旺、湯阿森、湯金絨、湯金絲所不爭執，而被告湯金粉經合法通知未到庭爭執，亦未提出書狀為任何聲明或陳述，自堪信為真實。
六、按公同共有物之處分及其他之權利行使，除法律另有規定外，應得公同共有人全體之同意；公同關係存續中，各公同共有人，不得請求分割其公同共有物，民法第828條第3項、第829條分別定有明文。查系爭不動產由原告代位被告於106年12月26日以繼承原因登記為公同共有，已如前述，經本院於107年4月9日調解期日行使闡明權，諭知：相對人有無終止公同共有關係，若無如何請求變價分割遺產？據原告以107年5月7日陳報狀陳稱：自被繼承人湯廷傳於90年10月15日死亡至原告於107年聲請執行，期間被告皆未辦理繼承登記，且調解期日到場之繼承人表明願依法拍賣系爭不動產，故被告應無維持系爭不動產公同共有關係之意願等情，惟被告有無維持系爭不動產公同共有關係之意願，與被告是否已合法終止公同共有關係不同，且已到庭被告對於是否已終止公同共有關係，或謂聽不懂其意為何，或謂尚未終止，或謂隨便（見本院107年5月17日言詞辯論筆錄），堪認未經被告全體同意終止系爭不動產之公同共有關係，揆諸首開規定，系爭不動產在未合法終止公同共有關係前，不得請求裁判分割系爭不動產，而原告在本院行使闡明權後，仍請求以變價分割系爭不動產云云，為無理由，不應准許。
七、綜上所述，原告依民法第242條、第1164條規定，代位被告湯德茂請求分割系爭不動產產，即請求將之變價分割，所得價金按應繼分各8分之1比例分配，並由原告於系爭債務範圍內，代為受領被告湯德茂受分配之價金，為無理由，應予駁回。
八、結論：本件原告之訴為無理由，依民事訴訟法第436條第2項、第385條第1項前段、第78條，判決如主文。
中華民國107年5月31日
基隆簡易庭法官陳湘琳以上正本係照原本作成。
對於本件判決如有不服，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，上訴於本院合議庭，並按他造當事人之人數附具繕本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中華民國107年5月31日
書記官林惠如附表：
┌──┬───────────────────┐│編號│遺產明細│├──┼───────────────────┤│1│基隆市○○區○○段○○○○號土地（面積81│││平方公尺，權利範圍：公同共有1分之1）│├──┼───────────────────┤│2│基隆市○○區○○路○巷○號房屋（權利範圍││││：公同共有1分之1）│└──┴───────────────────┘