裁判字號：臺灣桃園地方法院104年訴字第317號民事判決
裁判日期：民國104年09月30日
裁判案由：分割共有物
臺灣桃園地方法院民事判決104年度訴字第317號原告 劉一文 訴訟代理人 劉呂豆妹 被告 陳士杰 訴訟代理人 陳藝文 被告 陳清源
陳葉貞妹 原住桃園市○鎮區○○里○○鄰○○路7 陳玉生 原住桃園市○鎮區○○里○○鄰○○路1 陳美玲 原住桃園市○○區○○里○○鄰○○路19 陳美華 原住新竹市○區○○里○鄰○○街○○巷 陳湧霖 上列當事人間請求分割共有物事件，於民國104年9月14日辯論終結，本院判決如下：
主文原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
壹、程序部分：
一、被告陳清源、陳葉貞妹、陳玉生、陳美玲、陳美華經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、按原告於判決確定前，得撤回其訴之全部或一部；但被告已為本案之言詞辯論者，應得其同意，民事訴訟法第262條第
1項定有明文。準此，原告於被告就其主張訴訟標的之法律關係已為本案之陳述後，撤回其訴者，如未得被告同意，前此因原告起訴而生之訴訟繫屬，固不因其訴之撤回而歸消滅；惟原告於被告未為本案之言詞辯論前撤回其訴者，無須徵得被告之同意，即生訴之撤回之效力（最高法院99年度台抗字第389號裁定參照）。查本件原告提起本件訴訟時，係以訴外人陳 井田 、被告陳士杰、陳湧霖為被告，訴請分割共有坐落桃園市○○鄉○○○段○○○○○○○○○○○○號土地（嗣合併為492-3地號，下稱系爭土地），嗣因 陳井田 於起訴前已死亡，故追加其繼承人即被告陳清源、陳葉貞妹、陳玉生、陳美玲、陳美華（下稱陳清源等5人）為被告，並追加請求被告陳清源等5人應就被繼承人陳井田於系爭土地應有部分64分之1辦理繼承登記（見本院卷第29頁、第66頁）。後原告於民國104年9月14日言詞辯論期日當庭表示撤回起訴（包含辦理繼承登記部分），被告陳湧霖、陳士杰均表示不同意，則就原告訴請「分割共有物」部分，固因被告陳湧霖、陳士杰不同意，且被告間為固有必要共同訴訟型態，依民事訴訟法第56條規定，相對人陳湧霖、陳士杰不同意撤回係有利益於全體相對人，其不同意撤回之效力自及於全體，而不生撤回之效力，惟有關原告訴請「被告陳清源等5人辦理繼承登記」部分，因被告陳清源等5人未曾為本案之言詞辯論，原告撤回請求其等5人辦理繼承登記部分，尚無庸得其等同意，是原告撤回辦理繼承登記部分，自已發生撤回之效力，是本件僅就分割共有物部分為審理，合先敘明。
貳、實體部分
一、原告主張：系爭土地為兩造共有，應有部分如附表所示。兩造就系爭土地並無不分割之協議，系爭土地亦無不能分割之情形，為使共有人得各自取得單獨所有土地，達到地盡其利之目的，爰提起本件訴訟等語。並聲明：兩造共有坐落桃園市○○區○○○段○○○○○○○○○○○○號土地准予分割如附圖甲案所示。
二、被告部分：㈠陳士杰則以：如附圖所示甲案、乙案之分割方案伊均不同
意，應依如附圖甲案所示編號C、D部分交界線向東北方，算足伊面積為分割等語置辯。並聲明：原告之訴駁回。㈡被告陳湧霖陳稱：不論依附圖甲案或乙案之方式分割，伊均同意等語。
㈢被告陳清源、陳葉貞妹、陳玉生、陳美玲、陳美華未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為何聲明或陳述。
三、按法院裁判分割共有物，性質上為共有人間應有部分之交換，自屬處分行為，以各共有人之處分權存在為前提，故提起分割共有物之訴，參與分割之當事人以全體共有人為限，而各共有人之應有部分應以土地登記簿上所記載者為準。倘共有人中有於分割前死亡者，其繼承人因繼承，固於登記前已取得不動產物權，惟非經登記不得處分其物權，則在辦畢繼承登記前，其繼承人仍不得以共有人身分參與共有物之分割（最高法院69年臺上字第1012號判例、91年度臺上字第832號判決意旨參照）。經查，系爭土地之原共有人陳井田已於95年8月15日死亡，有其除戶戶籍謄本在卷可參（見本院卷第19頁），其繼承人陳清源等5人迄今尚未辦理繼承登記，亦有原告提出之土地登記簿謄本附卷可明（見本院卷第6至
9頁），則系爭土地應先辦理陳清源等5人之繼承登記，方得續為分割，然原告因無意續行訴訟，已撤回請求陳清源等
5人辦理繼承登記之訴，揆諸前揭說明，陳清源等5人尚不得以共有人身分參與共有物之分割，本院自無從為裁判分割，是原告請求分割共有物，即有未合，應予駁回。
四、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊或防禦方法，經本院審酌後，認均與本件之結論無涉，茲不再一一論述，併予敘明。
五、據上論結，原告之訴為無理由，依民事訴訟法第385條第1項前段、第78條，判決如主文。
中華民國104年9月30日
民事第二庭法官劉佩宜以上正本係照原本作成如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中華民國104年9月30日
書記官楊郁馨附表：
┌──┬─────┬──────┬────────┐│編號│共有人│應有部分│備註│├──┼─────┼──────┼────────┤│1│陳士杰│21/72││├──┼─────┼──────┼────────┤│2│劉一文│21/72││├──┼─────┼──────┼────────┤│3│陳清源│公同共有│繼承自原共有人陳│││陳葉貞妹│1/64│井田│││陳玉生│││││陳美玲│││││陳美華│││├──┼─────┼──────┼────────┤│4│陳湧霖│77/192││└──┴─────┴──────┴────────┘