裁判字號：臺灣新北地方法院104年醫簡字第1號刑事判決
裁判日期：民國104年05月08日
裁判案由：醫師法
臺灣新北地方法院刑事簡易判決104年度醫簡字第1號公訴人臺灣新北地方法院檢察署檢察官被告余○騫選任辯護人賴玉梅律師
周福珊律師 王嘉斌 律師上列被告因違反醫師法等案件，經檢察官提起公訴（103年度醫偵字第23號），因被告自白犯罪，本院認為宜以簡易判決處刑，爰不經通常程序，改依簡易程序審理，判決如下：
主文余○騫未取得合法醫師資格，擅自執行醫療業務，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實及理由
一、余○騫係址設新北市○○區○○路○○○號3樓「○○中藥行」之負責人，明知其未依法取得合法醫師資格，不得擅自執行醫療業務，竟基於執行醫療業務及意圖營利，受懷胎婦女之囑託而使之墮胎等犯意，於民國102年12月23日前某日，在上址中藥行內，經潘○蓁告知已懷孕，仍為潘○蓁調配具有墮胎效果之藥方，而開立摻有桃仁紅花之四物等中藥予潘○蓁，嗣潘○蓁服用上開中藥後於102年12月23日流產，潘○蓁之男友陳○福始發覺上情，陳○福遂於103年1月初某日前往上址中藥行，向余○騫稱潘○蓁再度懷孕等語，余○騫旋即調配具有墮胎效果之藥方，而開立摻有桃仁紅花之四物等中藥予陳○福，而擅自執行醫療業務。案經陳○福告發臺灣新北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
二、上開犯罪事實，業據被告余○騫於本院準備程序時坦承不諱，核與證人潘○蓁、陳○福於偵查中之證述相符，並有新北市立聯合醫院診斷證明書1紙、證人陳○福提出之錄音光碟
1片、摻有桃仁紅花之四物等中藥1包及臺灣新北地方法院檢察署檢察官之勘驗筆錄1份在卷可稽，足徵被告之自白與事實相符，本案事證明確，其犯行堪予認定，應依法論科。
三、按醫療業務係指以醫療行為為職業而言，不問是主要業務或附屬業務，凡職業上予以機會，為非特定多數人所為之醫療行為均屬之。且醫療業務之認定，並不以收取報酬為其要件。上揭所稱醫療行為，係指凡以治療、矯正或預防人體疾病、傷害、殘缺為目的，所為的診察、診斷及治療；或基於診察、診斷結果，以治療為目的，所為的處方、用藥、施術或處置等行為的全部或一部的總稱，且此一定義，於醫師、中醫師、牙醫師均適用之。是核被告所為，係違反醫師法第28條本文之未取得合法醫師資格，擅自執行醫療業務及刑法第
290條第1項之意圖營利受懷胎婦女囑託而使之墮胎等罪。又擅自執行醫療業務者之所謂業務，係指以反覆同種類之行為為目的之社會活動，無論受其診治之人多少，或同一人受診多少次，均屬一個業務行為，應僅成立一罪，故被告明知未依法取得合法醫師資格，自102年12月23日前某日至103年1月初某日，在上址中藥行內，多次調配具墮胎效果之藥方，開立摻有桃仁紅花之四物等中藥予證人潘○蓁及陳○福而擅自執行醫療行為，應僅論以一罪。另被告受懷胎婦女即證人潘○蓁之囑託，擅自以一調配具有墮胎效果藥方之醫療行為，而使之墮胎，觸犯構成要件不同之2罪，為想像競合犯，應從一重之未取得合法醫師資格，擅自執行醫療業務罪論處。爰審酌被告前無不法前科，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份附卷可佐，其明知未取得合法醫師資格，不得執行醫療業務，竟仍為證人潘○蓁、陳○福調配具墮胎效果之藥方，並受證人潘○蓁之囑託而使之流產，對患者之生命及身體健康造成不合理之風險，且傷及無辜胎兒之生命，顯未尊重生命存在之本質，行為實不足取，惟念其犯罪後坦承犯行，犯後態度尚佳，兼衡其犯罪動機、目的、手段、智識程度、生活狀況及所生危害等一切情狀，量處如主文所示之刑，以資懲儆。末扣案之摻有桃仁紅花之四物等中藥1包，雖為被告犯本案犯罪所用之物，惟係證人陳○福所購得，已非屬被告所有，且上開中藥藥品亦非屬違禁物，爰不併予宣告沒收，附此敘明。
四、依刑事訴訟法第449條第2項、第3項，醫師法第28條本文，刑法第11條前段、第290條第1項、第55條本文、第41條第1項本文，逕以簡易判決處刑如主文。
五、本件被告自白犯罪，在審判中向本院表示願受科刑之範圍，本院依其請求所為上開判決，被告不得上訴（刑事訴訟法第
451條之1、第455條之1第2項參照）。檢察官如不服本判決，得於判決書送達之翌日起10日內，以書狀敘述理由，向本院提出上訴。
中華民國104年5月8日
刑事第十八庭法官翁偉玲上列正本證明與原本無異。
書記官徐嘉霙中華民國104年5月8日附錄本案論罪科刑法條：
醫師法第28條未取得合法醫師資格，擅自執行醫療業務者，處六個月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以上150萬元以下罰金，其所使用之藥械沒收之。但合於下列情形之一者，不罰：
一、在中央主管機關認可之醫療機構，於醫師指導下實習之醫學院、校學生或畢業生。
二、在醫療機構於醫師指示下之護理人員、助產人員或其他醫事人員。
三、合於第11條第1項但書規定。
四、臨時施行急救。中華民國刑法第290條（意圖營利加工墮胎罪）意圖營利，而犯前條第1項之罪者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科5百元以下罰金。
因而致婦女於死者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科
5百元以下罰金。致重傷者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科5百元以下罰金。