臺灣高等法院108年度上易字第1158號刑事判決

裁判字號：臺灣高等法院108年上易字第1158號刑事判決

裁判日期：民國108年11月06日

裁判案由：詐欺

臺灣高等法院刑事判決108年度上易字第1158號
上訴人即被告 阮清紅 （原名 阮青青 、 鄭青青 ）指定辯護人公設辯護人 李廣澤 上列上訴人因詐欺案件，不服臺灣新北地方法院106年度易字第513號，中華民國108年4月9日第一審判決（起訴案號：臺灣新北地方檢察署105年度偵緝字第1309號），提起上訴，本院判決如下：
主文上訴駁回。
事實
一、阮清紅於民國104年5月5日前某日時，在其位在○○市○○區○○街○○巷○○號住處，自任會首召集合會（即民間俗稱之互助會），會期自104年5月5日起，至105年10月5日止，共35會，每期會款新臺幣（下同）5,000元，底標為500元，以出標金額最高者得標，於每月5日、20日14時許，在上開處所開標（下稱A會）。詎阮清紅明知該會會單上編號第13號、英文姓名「CHI.PHUONG」、中文姓名「 阿芳 」之會員係 黎玉芳 ，竟意圖為自己不法之所有，持上開會單，向先前亦表示欲參加該合會之團 艷芳 佯稱：這個「阿芳」就是你等語，致 團艷芳 陷於錯誤，誤以為已加入上開合會，而於每次開標後，依附表一編號9、⑦所示得標金額，繳交活會會款共計48,100元（共15期）予阮清紅。嗣阮清紅於104年12月20日未依會單約定日期開標，且避不見面，團艷芳與其他會員相互核對各自持有之會單後，始查悉上情。
二、案經團艷芳訴由臺灣新北地方檢察署檢察官偵查起訴理由
壹、程序部分（證據能力）：本院援引之下列證據資料（包含供述證據、文書證據等），並無證據證明係公務員違背法定程序所取得；又經本院審認結果，尚無顯有不可信之情況與不得作為證據之情形，本院審酌上開證據資料製作時之情況，且無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，且均經本院於審理期日提示予檢察官及辯護人辨識而為合法調查，自均有證據能力。
貳、實體部分：
一、認定被告犯罪事實所憑證據及理由：訊據被告阮清紅固坦承其有召集A會，並自任會首，告訴人團艷芳則為A會會員，及A會於104年12月間，因無法收齊會款而倒會等事實；惟矢口否認涉有何詐欺取財犯行，辯稱：阿芳是黎玉芳，不是團艷芳；另有個 阿常 那個才是團艷芳云云；於原審辯稱：告訴人團艷芳原本參加的是104年7月20日起，至106年6月20日止，共24會，每期會款5,000元，底標500元，每月20日14時許開標之合會（下稱B會），共2會，後來告訴人團艷芳覺得B會時間拖太久，剛好A會會單上編號第19號、英文姓名「BAN.LE」、中文姓名「阿常」之會員要退會，所以就把這個會給告訴人團艷芳，伊沒有跟告訴人團艷芳說編號第13號的「阿芳」是她，伊沒有詐欺之意思云云。辯護人為被告辯稱：本件阿常的互助會轉給團艷芳，希望傳喚阿常等語。經查：
㈠被告為A會會首，A會自104年5月5日起，至105年10月5日止
，共35會，每期會款為5,000元，底標為500元，以投標金額最高者得標，並於每月5日、20日14時許，在被告斯時位在○○市○○區○○街○○巷○○號住處開標，至104年12月20日前，業已進行15期。而告訴人團艷芳有參加A會1會，至104年12月20日前均為活會，且A會會單上編號第13號、英文姓名「CHI.PHUONG」、中文姓名「阿芳」之會員係告訴人黎玉芳等情，為被告所是認（見原審易字卷㈢第197頁至第198頁），核與證人即告訴人團艷芳、黎玉芳於原審審理時證述之情節大致相符（見原審易字卷㈢第24頁至第33頁、第191頁至第199頁），並有A會會單影本、被告106年9月25日刑事陳報狀檢附之會單當事人一覽表、活會應繳金額一覽表，及106年11月8日刑事陳報狀檢附之被告筆記資料（見偵緝卷第79頁、原審易字卷㈠第190頁至第193頁、第207頁至第209頁、第251頁至第252頁）各1份在卷可稽；是此部分事實，首堪認定。
㈡被告及其辯護人固以前詞置辯，然查：
⒈ 證人團艷芳 於原審108年3月5日審理時證稱：我跟被告兩個
會，一個5,000元（指A會）、一個3,000元（指偵緝卷第81頁所示會單的互助會，下稱C會），兩個會都是活會，也沒有賣給別人過，A會會單上編號第13號、英文姓名「CHI.PHUONG」、中文姓名「阿芳」的人是我，A會會單是被告在第二期的時候拿給我的，上面名字已經都印好，被告沒有跟我說參加的是哪些人，但是她把會單拿給我的時候，有跟我說我是哪一個名字，我除了參加A會及C會外，沒有參加被告其他的會，如果被告說A會會單上編號第13號的「阿芳」不是我，那這會單裡面就沒有我的名字，我就會跟被告講等語（見原審易字卷㈢第191頁至第199頁），並提出A會及C會之會單各1紙以為佐證，而觀諸卷附A會會單，除編號第13號載有英文姓名「CHI.PHUONG」、中文姓名「阿芳」外，並無其他類似證人團艷芳姓名或代號之記載，且被告對於證人團艷芳有參加A會1會之部分，亦不爭執。是證人團艷芳證稱被告拿會單給伊時，有告知A會會單上編號第13號之會員是伊，並據此向其收取各期會款乙節，尚非無據。
⒉被告雖辯稱：因A會會單上編號第19號、英文姓名「BAN.LE
」、中文姓名「阿常」之會員要退會，所以就把這個會轉給證人團艷芳云云；然對於「阿常」之聯絡資料、方式均諉為不知，並稱相關資料均遭其他會員拿走，無法提供「阿常」之相關年籍資料、電話、地址以供法院查證或傳喚「阿常」至本院作證，此有被告106年9月25日刑事陳報狀檢附之第九會會單當事人一覽表1紙（見原審易字卷㈠第190頁至第192頁）在卷可考；辯護人於本院聲請傳喚「阿常」，然亦無法提供「阿常」之相關年籍資料、電話、地址以供本院查證或傳喚「阿常」，是其所辯是否屬實，已有可疑。況一般互助會之會首，不僅需聯繫全部會員，亦負責向各會員收取每期會款，也需於其等投標後告知是否得標，衡諸常情，自應知悉各會員之人別或聯絡方式，是被告迄本院言詞辯論終結前，均未能提供「阿常」之資料，或任何聯繫方式，於常情顯有不合，其上開辯解實難採信。
⒊又被告雖辯稱證人團艷芳原參加B會，係因證人團艷芳覺得
一個月開標一次拖太久，所以改參加A會云云。然觀諸B會會單，編號第3號、英文姓名「CHI.PHUONG」、中文姓名「小芳」之人，係參加2會，與證人團艷芳上開證稱：我跟被告兩個會，一個5,000元（指A會）、一個3,000元（指C會）等語明顯不符，是被告此部分所辯已難令人盡信。更況乎，依被告106年9月25日刑事陳報狀檢附第九會活會應繳一覽表（見原審易字卷㈠第207頁），A會會單上編號第19號、英文姓名「BAN.LE」、中文姓名「阿常」之會員，已於104年5月20日即A會第二次開標時得標，然證人團艷芳迄104年12月20日前，均為活會，而死會會員與活會會員之權利義務不同，又如何代換？是被告所辯顯與常情有違，應係臨訟卸詞，不足採信。
㈢綜上，被告前開所辯，應為卸責推諉之詞，顯不足採。從而，本案事證明確，被告犯行明確，應依法論科。
二、論罪科刑㈠核被告所為，係犯刑法第339條第1項之詐欺取財罪。
㈡被告自104年5月5日起，至104年12月止，每月5日、20日，
於密接之時間，在同一地點，向告訴人團艷芳收取會款，其各該行為間之獨立性極為薄弱，在法律上應評價為數個舉動之接續施行，為包括之一行為，應論以接續犯之一罪。
三、維持原判決及駁回上訴之理由：㈠原審以被告犯罪事證明確，適用刑法第339條第1項、第41
條第1項前段，刑法施行法第1條之1第1項等規定，併審酌被告不依循正當途徑獲得所需，竟不當利用告訴人團艷芳對己之信賴，而施以詐術，致告訴人團艷芳陷於錯誤，而交付如附表一編號9、⑦所示之會款，造成告訴人團艷芳受有財產上之損害，所為顯屬不當；又被告犯後始終否認犯行，飾詞狡辯，自案發迄今已2年餘，仍未與告訴人團艷芳達成和解、亦未賠償損害，堪認犯後態度不佳；兼衡其犯罪之動機、目的、手段、本件所詐欺取得之金額，及被告之品行、智識程度等一切情狀，量處有期徒刑4月，並諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。
㈡沒收：
⒈按本件被告行為後，刑法關於沒收之規定，業於104年12月
30日修正公布，並自105年7月1日起施行；修正後刑法第2條第2項修正為「『沒收』、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。」，是有關沒收之法律適用，並無新舊法比較之問題，於新法施行後，應一律適用新法之相關規定。
⒉次按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之，於全部或一部
不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，新修正刑法第38條之1第1項前段、第3項分別定有明文。查被告上開施行詐術，取得如附表一編號9、⑦所示之會款共計48,100元乙節，為被告所是認，並有A會會單、被告106年9月25日刑事陳報狀檢附第九會活會應繳一覽表（見偵緝卷第79頁、原審易字卷㈠第207頁）1份在卷可考；是被告為上開犯行所得如附表一編號9、⑦所示之會款，均係其犯本件詐欺取財犯行之犯罪所得，且尚未返回予告訴人團艷芳，是該等犯罪所得雖均未扣案，仍應依刑法第38條之1第1項前段之規定宣告沒收，並依同條第3項之規定，諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
㈢本院審核全部卷證資料並調查證據後，認原審認定事實及適
用法律均無違誤，量刑亦屬妥適。被告提起上訴，仍執前詞指摘原判決，就原審依職權為證據取捨、心證形成之事項，反覆爭執，業據本院論駁如前，為無理由，應予駁回。
四、被告於審判期日經合法傳喚，無正當理由不到庭，爰不待其陳述，逕以一造辯論而為判決。
據上論斷，應依刑事訴訟法第371條、第368條，判決如主文。
本案經檢察官洪松標提起公訴，檢察官蔡顯鑫到庭執行職務。
中華民國108年11月6日
刑事第二十三庭審判長法官李釱任
法官崔玲琦法官梁耀鑌以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官宗志強中華民國108年11月6日附錄本案論罪科刑法條：
中華民國刑法第339條意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。
前二項之未遂犯罰之。
附表┌──┬─────┬──┬───┬─────┬────┬─────┐│編號│會期起訖/│會數│會款及│得標金額│每一活會│遭詐騙會員│││開標時間││底標│（參備註│應繳金額│及金額││││││1.）│（參備註││││││││2.）││├──┼─────┼──┼───┼─────┼────┼─────┤│1│103年3月20│22│會款│1,000、│77,300元│①│││日起，至10││5,000│1,200、││ 阮氏 錦秀 │││4年12月20││元│1,400、││（1會）│││日／每月20│││1,650、││77,300元│││日14時││底標│1,400、││②│││││500元│900、││ 黃美君 ││││││1,300、││（1會）││││││1,500、││77,300元││││││1,600、││③││││││1,500、││ 謝美美 ││││││1,600、││（2會）││││││1,600、││77,300×2││││││1,300、││＝154,600││││││1,300、││元││││││1,500、││││││││1,500、││ 小計 ││││││1,350、││309,200元││││││1,500、││││││││1,600、││││││││500、││││││││500│││├──┼─────┼──┼───┼─────┼────┼─────┤│2│103年3月20│22會│會款│1,000、│78,100元│①│││日起，至10││5,000│1,200、││ 阮氏錦秀 │││4年12月20││元│1,300、││（1會）│││日止／每月│││1,700、││78,100元│││20日14時││底標│1,200、││②│││││500元│1,000、││ 曹金玉 ││││││1,300、││（1會）││││││1,500、││78,100元││││││1,300、││③謝美美││││││1,450、││（2會）││││││1,500、││78,100×2││││││1,650、││＝156,200││││││1,400、││元││││││1,500、││││││││1,600、││小計││││││1,700、││312,400元││││││1,800、││││││││500、││││││││500、││││││││1,300、││││││││500│││├──┼─────┼──┼───┼─────┼────┼─────┤│3│103年9月10│20│會款│700、│55,850│①│││日起至，至││5,000│1,000、│元│ 阮麗如 │││105年4月10││元│1,200、││（1會）│││日止／每月│││1,300、││55,850元│││10日14時││底標│1,500、││②│││││500元│1,600、││阮氏錦秀││││││1,500、││（1會）││││││1,300、││55,850元││││││1,500、││③││││││1,700、││謝美美││││││1,700、││（2會）││││││1,650、││55,850×2││││││1,800、││＝111,700││││││1,800、││元││││││1,900、││││││││2,000││小計││││││││223,400元│├──┼─────┼──┼───┼─────┼────┼─────┤│4│103年9月10│20│會款│800、│56,200元│①│││日起，至10││5,000│1,200、││阮麗如│││5年4月10日││元│1,300、││（1會）│││止／每月10│││1,500、││56,200元│││日14時││底標│1,300、││②│││││500元│1,400、││ 阮氏蒂 ││││││1,200、││（1會）││││││1,400、││56,200元││││││1,500、││③││││││1,500、││謝美美││││││1,600、││（1會）││││││1,600、││56,200元││││││1,800、││││││││1,800、││小計││││││1,900、││168,600元││││││2,000│││├──┼─────┼──┼───┼─────┼────┼─────┤│5│103年10月1│18│會款│1,000、│51,350元│謝美美│││0日起，至1││5,000│1,500、││（1會）│││05年3月10││元│1,300、││51,350元│││日止／每月│││1,550、│││││10日14時││底標│1,600、││小計│││││500元│1,500、││51,350元││││││1,600、││││││││1,350、││││││││1,500、││││││││1,600、││││││││1,650、││││││││1,800、││││││││1,800、││││││││1,900、││││││││2,000│││├──┼─────┼──┼───┼─────┼────┼─────┤│6│103年10月1│18│會款│1,000、│50,900元│①│││0日起，至1││5,000│1,500、││阮氏蒂│││05年3月10││元│1,300、││（1會）│││日／每月10│││1,450、││50,900元│││日14時││底標│1,600、││②│││││500元│1,600、││阮麗如││││││1,500、││（1會）││││││1,650、││50,900元││││││1,500、││③││││││1,600、││謝美美││││││1,700、││（1會）││││││1,900、││50,900元││││││1,800、││││││││2,000、││小計││││││2,000││152,700元│├──┼─────┼──┼───┼─────┼────┼─────┤│7│104年4月5│22│會款│1,200、│30,450元│①│││日起，至10││5,000│1,300、││阮麗如│││6年1月5日││元│1,550、││（1會）│││止／每月5│││1,600、││30,450元│││日14時││底標│1,600、││②│││││500元│1,700、││ 張氏柳 ││││││1,800、││（1會）││││││1,800、││30,450元││││││2,000││③││││││││ 黃金釧 ││││││││（1會）││││││││30,450元││││││││││││││││小計││││││││91,350元│├──┼─────┼──┼───┼─────┼────┼─────┤│8│104年4月5│22│會款││││││日起，至10││5,000││││││6年1月5日││元││││││止／每月5││││││││日14時││底標││││││││500元││││││││││││││││││││││││││││├──┼─────┼──┼───┼─────┼────┼─────┤│9│104年5月5│35│會款│1,000、│48,100元│①│││日起，至10││5,000│1,500、││ 林芯榕 │││5年10月5日││元│1,600、││（2會）│││止／每月5│││1,800、││96,200元│││日、20日14││底標│2,000、││②│││時││500元│1,700、││黎玉芳││││││1,800、││（1會）││││││2,000、││48,100元││││││2,000、││③││││││2,000、││ 阮寶玉 ││││││1,800、││（1會）││││││1,900、││48,100元││││││1,800、││④││││││2,000、││ 阮秋安 ││││││2,000││（1會）││││││││48,100元││││││││⑤││││││││ 林丁吾 ││││││││（3會）││││││││144，300元││││││││⑥││││││││張氏柳││││││││（2會）││││││││96,200元││││││││⑦││││││││團艷芳││││││││（1會）││││││││48,100元││││││││││││││││小計││││││││529,100元│├──┼─────┼──┼───┼─────┼────┼─────┤│10│104年7月20│24│會款│1,300、│16,500元│①│││日起，至10││5,000│1,800、││ 盧姵樺 │││6年6月20日││元│1,800、││（2會）│││止／每月20│││2,000、││33,000元│││日14時││底標│1,600││②│││││500元│││黃金釧││││││││（2會）││││││││33,000元││││││││③││││││││黎玉芳││││││││（2會）││││││││33,000元││││││││④││││││││張氏柳││││││││（1會）││││││││16,500元││││││││││││││││小計││││││││115,500元│├──┼─────┼──┼───┼─────┼────┼─────┤│11│104年7月20│35│會款│650、│22,500元│①│││日起，至10││3,000│700、││林芯榕│││5年12月20││元│700、││（2會）│││日／每月5│││750、││45,000元│││日、20日14││底標│900、││②│││時││400元│700、││阮麗如││││││750、││（1會）││││││750、││22,500元││││││600、││③││││││1,000││阮氏蒂││││││││（1會）││││││││22,500元││││││││④││││││││盧姵樺││││││││（1會）││││││││22,500元││││││││⑤││││││││林丁吾││││││││（2會）││││││││45,000元││││││││⑥││││││││張氏柳││││││││（6會）││││││││135,000元││││││││││││││││小計││││││││292,500元│├──┼─────┼──┼───┼─────┼────┼─────┤│12│104年9月10│25│會款│1,000、│26,000元│①│││日起，至10││5,000│700、││阮麗如│││5年9月10日││元│1,000、││（3會）│││止／每月10│││1,200、││78,000元│││日、25日14││底標│1,400、│││││時││500元│1,700、││小計78,000││││││2,000││元│││││││││││││││││├──┼─────┴──┴───┴─────┴────┴─────┤││總計2,323,950元│├──┼─────────────────────────────┤│備註│1.參考偵緝卷第71頁至第82頁會單及本院易字卷㈠第197頁至第211│││頁被告106年9月25日刑事陳報狀所檢附活會應繳金額一覽表，如│││有不符，基於罪疑惟輕，唯利被告之法理，採得標金額較高者。│││2.每期活會應繳金額，係以會款－各期得標金額，再將所有應繳金│││額加總而來。│└──┴─────────────────────────────┘