裁判字號：臺灣 彰化 地方法院113年訴字第337號刑事判決
裁判日期：民國114年01月07日
裁判案由：違反毒品危害防制條例
臺灣彰化地方法院刑事判決113年度訴字第337號公訴人臺灣彰化地方檢察署檢察官被告蕭能昌指定辯護人本院公設辯護人陳志忠上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第696、3401號），本院判決如下：
主文蕭能昌犯如附表所示各罪，分別處如附表「主文」欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑 伍年 拾月。
犯罪事實
一、蕭能昌明知 甲基 安非他命屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列管之第二級毒品，不得非法持有、販賣，竟意圖營利，各基於販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意，於如附表所示之交易時間、地點，以如附表所示之方式，販賣第二級毒品甲基安非他命予如附表所示之販賣對象（各次販賣對象、聯絡時間、交易時間、地點、方式及收取毒品價金情形、販賣毒品價額等項，詳如附表所示）。
二、嗣員警於民國112年12月26日9時許，持本院法官核發之搜索票，在蕭能昌位於彰化縣○○鄉○○村○○街00號104號房之租屋處執行搜索，在蕭能昌前揭租屋處內，扣得蕭能昌所有之APPLE廠牌型號iPhone行動電話1支（內含插用之門號0000000000號SIM卡1張），而循線查悉上情。
三、案經臺灣彰化地方檢察署檢察官指揮彰化縣警察局員林分局偵查起訴。
理由
一、程序即證據能力部分：㈠被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之
1至之4規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條之5定有明文。查本判決後開引用被告蕭能昌以外之人於審判外之陳述（包含書面陳述），皆屬傳聞證據，公訴人、被告及辯護人於本院準備程序時均表示同意作為證據（見本院卷第58頁至第62頁），迄至言詞辯論終結前未再聲明異議，本院審酌上開證據作成時之情況，並無違法不當或其他瑕疵，認以之作為證據應屬適當，依前開規定，認前揭供述證據應有證據能力。
㈡本案其餘非供述證據，無傳聞法則之適用，本院審酌該等證
據作成及取得之程序均無違法之處，且與本案具有關連性，是後述所引用非供述證據之證據能力均無疑義，合先敘明。
二、認定犯罪事實所憑之證據及理由：訊據被告對於上開犯行，於警詢、偵訊及本院準備程序、審理時坦承不諱（見彰化縣警察局員林分局員警分偵字第1130005995號刑事案件報告書【下稱警卷一】第13頁，臺灣彰化地方檢察署113年度偵字第696號偵查卷宗【下稱偵696卷】第91頁至第92頁，本院卷第55頁至第58頁、第179頁至第180頁），核與證人 許名傑 於警詢、偵訊中之證述情節大致相符，並有被告與證人許名傑之LINE通訊軟體對話紀錄翻拍照片等件在卷可參（各詳如附表證據欄所示），此外，復有被告所有之前開行動電話1支扣案可資佐證，足認被告之任意性自白與事實相符。又被告供承：伊是賺量差，從中抽一些供自己施用等語（見本院卷第58頁、第180頁），故堪認被告販賣第二級毒品時，確有從中賺取量差，而具有營利之意圖無訛。從而，本案被告所為上開犯行，均事證明確，俱堪認定，應分別予以依法論科。
三、論罪科刑之依據：㈠甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列管之
第二級毒品，不得非法持有、販賣。是核被告就如附表所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪（共4罪）。
㈡被告持有第二級毒品甲基安非他命之目的既在於販賣，則其
持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為，應各為販賣第二級毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。㈢被告所犯如附表所示4次犯行，均屬犯意各別、行為互異，俱應分論併罰。
㈣按犯毒品危害防制條例第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判
中均自白者，減輕其刑，毒品危害防制條例第17條第2項定有明文。被告就如附表所示4次犯行於偵查及本院審判中均自白不諱，已如前述，揆諸上開說明，均依毒品危害防制條例第17條第2項規定，分別減輕其刑。㈤按毒品危害防制條例第17條第1項規定：「犯第四條至第八條
、第十條或第十一條之罪，供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑。」旨在鼓勵毒品下游者具體供出其上游供應人，俾進一步擴大查緝績效，揪出其他正犯或共犯，以確實防制毒品泛濫或更為擴散。所謂「供出毒品來源，因而查獲」，係指被告翔實供出毒品來源之具體事證，因而使有偵查（或調查）犯罪職權之公務員知悉而對之發動偵查（或調查），並因而查獲者而言。而所稱「查獲」，除指查獲該其他正犯或共犯外，並兼及被告所指其毒品來源其事。亦即被告所供述其所販賣之毒品來源，必以嗣後經偵查機關依其供述而確實查獲其他正犯或共犯，且二者間具有因果關係及關聯性，始符合該減免其刑之規定（最高法院113年度台上字第3484號判決意旨參照）。查被告雖於偵查中供出毒品來源為林○廷（姓名詳卷），嗣為警查獲林○廷於112年12月17日、20日販賣甲基安非他命予被告之犯嫌，而報請臺灣彰化地方檢察署檢察官偵辦等情，有彰化縣警察局芳苑分局113年11月5日芳警分偵字第1130026063號函暨檢附之職務報告、該局113年10月22日芳警分偵字第1130025242號刑事案件報告書在卷可稽（見本院卷第109頁至第116頁），然上開林○廷因被告供出毒品來源而查獲之時點，晚於本案被告犯行之112年11月19日、23日、27日、28日，在時序上即乏直接因果關聯，則縱令林○廷確因被告之指述而遭查獲112年12月17日、20日販賣甲基安非他命犯行，尚難謂被告本案犯行之來源係取自林○廷，至多僅屬被告對於林○廷涉犯其他毒品犯罪所為之檢舉或告發，而無從依上開規定減輕或免除其刑。
㈥爰以被告之責任為基礎，並審酌甲基安非他命具有高度成癮
性，戒癮不易，被告漠視法令禁制，恣意販賣第二級毒品，戕害他人健康，所為實有不該，並考量被告販賣第二級毒品之期間長短、對象、次數、數量、因此獲取之利益，兼衡被告自述為高職畢業之智識程度、無業、未婚，與其母及兄姐同住，經濟來源係靠家中支應、尚積欠銀行卡債協商中、患有右上齒齦惡性腫瘤第四期、舌癌、經鑑定為輕度障礙且領有中華民國身心障礙證明之生活狀況（見偵696卷第43頁中國醫藥大學附設醫院診斷證明書，本院卷第65頁中華民國身心障礙證明影本、本院卷第181頁）及犯後坦承犯行之態度等一切情狀，分別量處如附表「主文」欄所示之刑。再斟酌被告如附表所示之4次販賣第二級毒品犯行，衡酌該4罪間之罪質類同，且係於112年11月間為之，犯罪時間間隔不長、對象單一，並自整體犯罪過程之各罪關係、所侵害法益之同一性、數罪對法益侵害之加重效應及罪數所反應行為人人格及犯罪傾向等情狀，予以綜合判斷，就其所犯如附表所示之罪，定其應執行之刑如主文所示。
四、沒收部分：犯毒品危害防制條例第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收之；供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之。但有特別規定者，依其規定，毒品危害防制條例第19條第1項、刑法第38條第2項分別定有明文。又犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；前2項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，此觀刑法第38條之1第1項前段、第3項之規定即明。次按毒品危害防制條例第18條前段規定：查獲之第一、二級毒品，不問屬於犯人與否，沒收銷燬之。然被告經法院為有罪之科刑判決時，如查獲之毒品，與被告本案所犯並經法院諭知有罪者全然無關者，不得於該有罪判決之主刑下宣告沒收（最高法院94年度台上字第1227號判決意旨參照）。
㈠扣案之APPLE廠牌型號iPhone行動電話1支（內含插用之門號0
000000000號SIM卡1張），係被告所有且為供被告犯上開4次犯行所用之物，此據被告供承在卷（見本院卷第58頁），依毒品危害防制條例第19條第1項之規定，不問屬於犯罪行為人與否，於如附表各編號所示之罪刑項下，分別諭知沒收。㈡被告如附表各編號所示販賣第二級毒品犯行之犯罪所得，均
未扣案，如宣告沒收或追徵，核無刑法第38條之2第2項所定過苛調節條款之情形，應依刑法第38條之1第1項規定，分別於如附表所示各罪項下宣告沒收，並均依同條第3項規定，諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
㈢查扣案之第二級毒品甲基安非他命5包固為被告所有，然與本
案販賣毒品犯行無關，而扣案之電子磅秤1台、分裝夾鏈袋1批、吸食器1組、郵政存簿儲金簿1本，亦與本案無關，業據被告 陳明 在卷（見本院卷第61頁），卷內又無積極證據可認該扣案物與本案犯罪有關，故不予宣告沒收銷燬及沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官林家瑜提起公訴，檢察官徐雪萍到庭執行職務。
中華民國114年1月7日
刑事第六庭審判長法官王義閔
法官許淞傑法官巫美蕙以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中華民國114年1月7日
書記官許喻涵附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。
前五項之未遂犯罰之。
附表：
編號販賣對象交易時間交易地點交易方式證據主文１（即起訴書附表編號１號）許名傑112年11月19日17時許彰化縣警察局員林分局村上派出所對面之夾娃娃機店（彰化縣○○鄉○○○路上）蕭能昌以扣案行動電話內之LINE通訊軟體與許名傑聯繫後，雙方相約至左列地點，於左列交易時間會合，蕭能昌將甲基安非他命1小包交予許名傑，許名傑交付手機予蕭能昌作為擔保，待許名傑於112年11月19日23時至翌日1時許，交付價金4,000元予蕭能昌後，始將手機取回。①證人許名傑於偵訊時之結證（見警卷一第26頁，偵696卷第79頁至第80頁）②被告與許名傑之LINE通訊軟體對話紀錄翻拍照片（見偵696卷第15頁）蕭能昌販賣第二級毒品，處有期徒刑伍年肆月。扣案之APPLE廠牌型號iPhone行動電話壹支（內含插用之門號○○○○○○○○○○號SIM卡1張）沒收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣肆仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。２（即起訴書附表編號２號）許名傑112年11月23日1時30分許彰化縣彰化市果菜市場旁彩虹橋蕭能昌以扣案行動電話內之LINE通訊軟體與許名傑聯繫後，雙方相約至左列地點，於左列交易時間會合，許名傑交付6,500元現金予蕭能昌，蕭能昌當場交付甲基安非他命1小包予許名傑。①證人許名傑於警詢時之證述（見警卷一第41頁至第42頁）②證人許名傑於偵訊時之結證（見警卷一第26頁，偵696卷第80頁）③被告與許名傑之LINE通訊軟體對話紀錄翻拍照片（見偵696卷第16頁）蕭能昌販賣第二級毒品，處有期徒刑伍年陸月。扣案之APPLE廠牌型號iPhone行動電話壹支（內含插用之門號○○○○○○○○○○號SIM卡1張）沒收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣陸仟伍佰元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。３（即起訴書附表編號３號）許名傑112年11月27日21時至22時許彰化縣永靖鄉永靖夜市附近夾娃娃機店蕭能昌以扣案行動電話內之LINE通訊軟體與許名傑聯繫後，雙方相約至左列地點，於左列交易時間會合，許名傑交付1,000元現金予蕭能昌，蕭能昌當場交付甲基安非他命1小包予許名傑。①證人許名傑於偵訊時之結證（見警卷一第26頁、偵696卷第79頁反面至第80頁）②被告與許名傑之LINE通訊軟體對話紀錄翻拍照片（見偵696卷第17頁）蕭能昌販賣第二級毒品，處有期徒刑伍年貳月。扣案之APPLE廠牌型號iPhone行動電話壹支（內含插用之門號○○○○○○○○○○號SIM卡1張）沒收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。４（即起訴書附表編號４號）許名傑112年11月28日20時至21時許彰化縣○○鄉○○路0段○000號夾娃娃機店蕭能昌以扣案行動電話內之LINE通訊軟體與許名傑聯繫後，雙方相約至左列地點，於左列交易時間會合，許名傑交付1,000元現金予蕭能昌，蕭能昌當場交付甲基安非他命1小包予許名傑。①證人許名傑於偵訊時之結證（見偵696卷第80頁）②被告與許名傑之LINE通訊軟體對話紀錄翻拍照片（見偵696卷第18頁至第19頁）蕭能昌販賣第二級毒品，處有期徒刑伍年貳月。扣案之APPLE廠牌型號iPhone行動電話壹支（內含插用之門號○○○○○○○○○○號SIM卡1張）沒收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。