裁判字號：臺灣雲林地方法院102年聲字第744號刑事裁定
裁判日期：民國102年10月04日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣雲林地方法院刑事裁定102年度聲字第744號聲請人臺灣雲林地方法院檢察署檢察官受刑人林金生上列聲請人因對受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（102年度執水字第1877號），本院裁定如下：
主文林金生所犯如附表所示之罪刑，應執行有期徒刑拾壹月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人林金生因違反毒品危害防制條例等案件，先後經判決確定，符合數罪併罰之要件，應依刑法第53條及第51條第5款之規定，聲請定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項也有明文。查受刑人行為後，刑法第50條業於民國
102年1月23日經總統以華總一義字第00000000000號令公布，依中央法規標準法第13條規定，新修正刑法第50條規定業於000年0月00日生效。茲因修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」修正後刑法第50條則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」此次修法涉及對受刑人定刑規範之變更，自有新舊法比較之必要，而經比較新舊法結果，新修正刑法第50條規定賦與受刑人自行衡量選擇執行原得易刑處分之刑，或選擇合併定應執行刑而失其原易刑處分之利益，以換取刑期之優惠，顯較有利於受刑人，是依刑法第2條第1項但書規定，本件應適用新修正刑法第50條規定作為對受刑人定刑之依據，應特別敘明。
三、次按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰有二裁判以上宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其應執行之刑期，刑法第50條、第51條第
5款前段、第53條定有明文。而定應執行之刑，應由犯罪事實最後判決法院之檢察官聲請該法院依上開規定裁定之，不能因犯罪之一部分所科之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回。至已執行部分當不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行之刑之裁定無涉（最高法院81年度臺抗字第28號、86年度臺抗字第472號裁判要旨參照）。又按數罪併罰之數罪均得易科罰金，其應執行之刑逾6月者，亦得以新臺幣1千元、2千元或3千元折算1日，易科罰金，刑法第41條第8項定有明文，亦有司法院大法官釋字第366號解釋及第662號解釋意旨可資參照，是反面解釋，若數罪併罰之各罪中有不得易科罰金者，即無上開刑法規定及大法官解釋意旨之適用，而無庸於定應執行刑時，諭知易科罰金之折算標準。
四、經查，受刑人因違反毒品危害防制條例等案件，業經本院分別判處如附表所示之罪刑，均經確定在案，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表及上開刑事判決書各1份附卷可稽。又受刑人所犯如附表編號１所示之罪所處之刑得易科罰金，而附表編號２所示之罪所處之刑則不得易科罰金，依照新修正刑法第50條第2項之規定，除非受刑人請求檢察官合併定其應執行之刑，否則此罪應不得併合處罰，而使受刑人喪失易科罰金之利益。惟受刑人就附表所示各罪，業已請求檢察官聲請合併定其應執行之刑，此有受刑人102年9月10日請求更定應執行刑聲請表1紙在卷可參。茲聲請人以本院為最後事實審法院，聲請就受刑人所犯如附表所示之各罪定其應執行刑，經核與前述規定及裁判要旨尚無不合，應予准許。
五、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條（修正後）、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國102年10月4日
刑事第三庭法官黃偉銘以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀（須附繕本）。
書記官黃士祐中華民國102年10月4日附表：受刑人林金生定應執行刑案件一覽表┌───────┬─────────────┬─────────────┐│編號│１│２│├───────┼─────────────┼─────────────┤│罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│││（施用第二級毒品）│（施用第二級毒品）│├───────┼─────────────┼─────────────┤│宣告刑│有期徒刑6月│有期徒刑7月│├───────┼─────────────┼─────────────┤│犯罪日期│101年11月23日為警採尿時起│102年1月24日為警採尿時起│││回溯96小時內之某時│回溯96小時內之某時│├───┬───┼─────────────┼─────────────┤│偵查機│機關│臺灣雲林地方法院檢察署│臺灣雲林地方法院檢察署││關及案├───┼─────────────┼─────────────┤│號│案號│102年度毒偵字第29號│102年度毒偵字第130號│├───┼───┼─────────────┼─────────────┤││法院│臺灣雲林地方法院│臺灣雲林地方法院││最後事├───┼─────────────┼─────────────┤│實審│案號│102年度六簡字第39號│102年度易字第224號││├───┼─────────────┼─────────────┤││日期│102年3月21日│102年6月14日│├───┼───┼─────────────┼─────────────┤││法院│臺灣雲林地方法院│臺灣雲林地方法院││確定├───┼─────────────┼─────────────┤│判決│案號│102年度六簡字第39號│102年度易字第224號││├───┼─────────────┼─────────────┤││日期│102年4月9日│102年8月6日│├───┴───┼─────────────┼─────────────┤│備註│雲林地檢102年度執字第813│雲林地檢102年度執字第1877│││號（本件已繳納易科罰金分期│號│││款新臺幣10萬元）││└───────┴─────────────┴─────────────┘