裁判字號：臺灣高雄地方法院96年訴字第4718號刑事判決
裁判日期：民國96年11月30日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高雄地方法院刑事判決96年度訴字第4718號公訴人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告甲○○上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（96年度毒偵字第6333號），本院判決如下：
主文本件公訴不受理。
理由
一、公訴意旨略以：被告甲○○前因違反肅清煙毒條例、麻醉藥品管理條例，經本院分別以84年度訴字第2489號、85年度訴字第812號判處應執行有期徒刑3年3月、2年3月，二罪接續執行，於民國88年9月9日縮刑刑期假釋出監，俟因撤銷假釋執行殘刑，於93年4月30日縮短刑期執行完畢出監。
又因施用毒品，因而違反毒品危害防制條例案件，經依高雄地院89年毒聲字第7094號裁定令入戒治處所施以強制戒治，於90年2月8日停止戒治付保護管束，於90年9月6日交付保護管束期滿，而強制戒治執行完畢，並經本署檢察官以90年度戒毒偵字第1013號為不起訴處分確定。詎其仍不知悔改，明知海洛因業經公告為毒品危害防制條例第2條第2項所列管之第一級毒品，不得非法持有、施用，竟基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於96年7月11日警詢採尿時回溯24小時內某時許（不含公權力拘束期間），在不詳地點，施用第一級毒品海洛因1次。嗣於96年7月11日下午1時30分許，為警在高雄市○○區○○路○○○號前查獲，並扣有第一級毒品海洛因1包（驗前淨重0.060公克；驗後淨重0.043公克），因認被告涉有毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪嫌。
二、按案件起訴之程序違背規定者，應諭知不受理之判決，並得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第303條第1款、第307條分別定有明文。查行為人施用毒品案件，依毒品危害防制條例第20條第3項、第1項及第23條第2項之規定，需行為人係觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，5年內再犯毒品危害防制條例第10條之施用毒品罪者，始由檢察官依法追訴，若未經觀察、勒戒或強制戒治之程序而犯毒品危害防制條例第10條之施用毒品罪，或觀察勒戒、強制戒治執行完畢釋放5年後，再犯毒品危害防制條例第10條之施用毒品罪者，均應由檢察官向法院聲請裁定送勒戒處所觀察、勒戒，經觀察、勒戒後，如認無繼續施用毒品傾向者，即應釋放，並為不起訴處分，如認有繼續施用毒品傾向者，則由檢察官向法院聲請裁定令入戒治處所強制戒治；又上開條文解釋上應僅限於施用第一級、第二級毒品者，於觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後5年內，均未再為任何施用第一級、第二級毒品之犯行者，始足當之，若5年內曾經再犯，經依法追訴處罰，仍與「5年後再犯」之情形有別，亦有最高法院95年度台非字第197號判決、95年度第7次刑事庭會議決議可資參照。是依毒品危害防制條例第23條第2項規定，受觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後5年內再犯，或5年內曾犯施用毒品之罪且經法院為有罪判決，即為檢察官就行為人施用第一、二級毒品犯行提起公訴之程序要件。
三、經查，被告甲○○如前事實欄一所述，前於84年、85年間因施用毒品，經本院各判處有期徒刑3年3月、2年3月確定，兩罪接續執行，於88年9月9日假釋出監，俟又因撤銷假釋執行殘刑，於93年4月30日縮刑期滿執行完畢；且於89年間，因施用毒品案件，經本院裁定送強制戒治後，於90年9月6日因保護管束期滿視為執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份附卷可查。而被告自90年9月6日強制戒治期滿後，距本件犯罪時間96年7月11日已逾5年，且自90年9月6日至95年9月6日止，此5年期間內被告亦無受觀察、勒戒或強制戒治執行，或因違反毒品危害防制條例案件而遭判刑確定之紀錄，亦有前開前案紀錄表附卷可稽。則被告本件施用毒品犯行，自應依毒品危害防制條例第20條第
3項、第1項之規定，由檢察官聲請法院裁定送觀察、勒戒或強制戒治，並視其結果決定是否為不起訴處分或為其他處遇。被告雖於93年4月30日將其因施用毒品案件之殘刑執行完畢，惟其施用毒品犯罪時間乃於83、84年間，該執行係乃因撤銷假釋所執行之殘刑，與前開所述「受觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後5年內再犯，或5年內曾犯施用毒品之罪且經法院為有罪判決」之情形並非相同，本件檢察官以其作為5年之起算時點，容有誤會，其逕行提起公訴，自屬起訴之程序違背規定，且無從補正。爰依刑事訴訟法第303條第1款、第307條之規定，不經言詞辯論，逕為不受理之判決。
據上論斷，應依刑事訴訟法第303條第1款、第307條，判決如
主文。中華民國96年11月30日
刑事第一庭審判長法官陳明富
法官王淑惠法官張琬如以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由，如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書狀於本院（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國96年11月30日
書記官劉甄庭