裁判字號：臺灣臺北地方法院103年訴字第175號刑事判決
裁判日期：民國103年10月29日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣臺北地方法院刑事判決103年度訴字第175號公訴人臺灣臺北地方法院檢察署檢察官被告賴致仰選任辯護人陳稚平律師
魏雯祈律師上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（103年度偵字第3890號、103年度偵字第5200號），本院判決如下：
主文賴致仰犯如附表各編號所示之販賣第三級毒品罪，共捌罪，各處如附表各編號「所處主刑及從刑」欄所示之刑。應執行有期徒刑陸年，扣案第三級毒品愷他命壹包（含塑膠夾鏈袋壹只，驗餘重量三點五八四五一公克）、分裝瓶參瓶、電子磅秤壹台，均沒收；未扣案販賣毒品所得新臺幣玖仟肆佰元沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。
事實
一、賴致仰明知愷他命（Ketamine，俗稱K他命）為毒品危害防制條例所列之第三級毒品，依法不得販賣，竟基於販賣第三級毒品營利之犯意，使用不知情之 陳婷婷 所申辦門號0000000000號行動電話，與如附表所示買受人以其等所持用電話聯繫後，分別於附表所示之時間、地點，以附表所示之價格，販賣如附表所示數量之第三級毒品予如附表所示之買受人共
8次，均經交付毒品完成交易。嗣於民國103年2月12日中午12時30分許，經警於賴致仰所居新北市○○區○○路○○○巷○號3樓處所執行搜索查獲，始悉上情，並扣得第三級毒品愷他命1包（含塑膠夾鏈袋1只，重3.58565公克、驗餘重量3.58451公克）、分裝瓶3瓶、電子磅秤1台。
二、案經臺北市政府警察局南港分局報請臺灣臺北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、按被告以外之人，於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第15
9條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者亦得為證據。刑事訴訟法第159條之5第1項定有明文。本案下列所引用被告以外之人於審判外所為之陳述，均經檢察官、被告賴致仰及其辯護人於本院準備程序及審判期日中，表示同意作為證據而不予爭執，且本院審酌各該證據資料製作時之情況，亦無違法不當或證明力明顯過低之瑕疵，以之作為證據應屬適當，依上開規定，認該等供述證據均具證據能力。
二、訊據被告對於上開犯罪事實坦承不諱（見本院卷第9、46、85頁），核與證人即如附表所示買受人 吳芳儀 、 李培賢 、廖 貫廷 （下稱吳芳儀等3人）證述情節相符，並有被告持用陳婷婷所申登之門號0000000000號行動電話，分別於102年12月18日、23日、1月4日、10日與吳芳儀所持用門號0000000000號室內電話，於103年1月10日與李培賢所持用門號0000000000號行動電話，於102年12月23日、28日、1月10日與 廖貫廷 所持用0000000000號行動電話之通訊監察譯文（詳臺灣臺北地方法院檢察署【下稱臺北地檢署】103年度警聲搜字第326號偵查卷宗【下稱聲搜卷】第11至13、15、30頁），及本院102年度聲監續字第1219號通訊監察書（參臺北地檢署103年度偵字第3890號卷【下稱偵卷】第5、6頁）在卷可稽。訊之被告坦承其販賣毒品予如附表所示買受人均有賺取價差，大約1克賺1、200元等語（見本院卷第82頁），且吳芳儀等3人於102年2月12日本案經查獲後為警採尿送驗結果，均呈現愷他命類陽性反應，有其等尿液檢體委驗單、台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物檢驗報告各1紙可考（參本院卷第58至66頁），堪認被告確販賣第三級毒品愷他命予吳芳儀等3人施用以營利，足認被告上開任意性自白與事實相符，應可採信。檢察官固依被告於偵查中所為供述，認被告如附表編號7、8之犯行，均係以3,500元販賣
7公克愷他命予廖貫廷，然與證人廖貫廷證述均係向被告購買2,000元愷他命等語情節不符（見偵卷第137、138頁），且經被告於審理中供稱該2次犯行確均係以2,000元販賣
4公克愷他命予廖貫廷等語（見本院卷第46、85頁），是認此部分應以被告與證人廖貫廷指證相符之自白始為可採。本案事證明確，被告犯行堪以認定，應依法論科。
三、按愷他命係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所定第三級毒品。核被告所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第3項之販賣第三級毒品罪。被告如附表所示8次販賣行為，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。另被告就其所犯販賣第三級毒品罪，於偵查及本院審理時均已自白犯行，均應依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑。爰審酌被告前因販賣第二級毒品案件，經臺灣板橋地方法院（現改制為臺灣新北地方法院）以98年度訴字第2664號判處有期徒刑2年，緩刑5年，緩刑期間自99年5月3日起至104年5月2日，有臺灣高等法院前案紀錄表1紙可稽，固未於本案構成累犯，惟已有販賣毒品之前科紀錄，深知毒癮易染難戒，對身心殘害至深，猶於緩刑期間內漠視法令禁制，重蹈覆轍，販賣毒品予他人以營利，助長毒品之流通，戕害他人身心健康，且販賣對象有3人，販賣次數達8次，次數非少，惟考被告坦承犯行，態度尚可，每次販賣毒品之數量非鉅，顯非集團控制者或大盤毒梟，兼衡其犯罪之動機、目的、利得、高中畢業之智識程度，現從事中古車買賣，已婚、育有2名幼子，家中尚有父母，其父並有中度肢體障礙之生活狀況等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並定其應執行之刑。辯護人雖辯稱：被告犯後坦承犯行，深感悔悟，且販賣毒品數量非鉅，另有年邁雙親及未成年幼子需由被告照料，入監服刑時間過長不利被告之再社會化，亦影響其子女成長，請求依刑法第59條規定減輕其刑云云。惟刑法第59條之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因與環境等等，在客觀上足以引起一般同情，認為即予宣告法定低度刑期尤嫌過重者，始有其適用；至於犯罪之動機、犯罪之手段或犯罪後之態度等情狀，僅可為法定刑內從輕科刑之標準，不得據為酌量減輕之理由（最高法院77年度臺上字第4382號判決意旨參照）。
本案除已對被告依前述毒品危害防制第17條第2項減輕其刑外，亦已就其為本案犯行之目的、手段、販賣毒品數量、造成危害影響及其犯後坦承犯行、家庭與生活狀況等刑法第57條所定事項，作為審酌科刑輕重之標準，且被告就前述販賣第二級毒品犯行，曾獲緩刑宣告之寬典，給予自新機會，竟仍予漠視再犯本案，客觀犯行或主觀惡性上均無足以引起一般同情之特殊原因與環境，而具科以法定最低刑度之刑仍嫌過重之情事，難認有依刑法第59條規定酌減其刑之餘地，辯護人此部分抗辯，尚非有據，併予敘明。
四、沒收部分：㈠扣案分裝瓶3瓶、電子磅秤1台，係被告所有並供被告犯本
案各次販賣毒品犯行所用，據被告所供承（見本院卷第83頁），應依毒品危害防制條例第19條第1項規定，於附表各該罪刑項下宣告沒收之。未扣案之門號0000000000號行動電話（含SIM卡1枚），固為被告持以聯絡如附表各買受人販賣本案毒品所用，惟其門號申登人為陳婷婷，有通聯調閱查詢單1紙可稽（參聲搜卷第31頁），被告亦供稱該行動電話現已無使用等語（見本院卷第46頁），尚無證據足認該行動電話及門號為被告所有，爰不就該行動電話及門號SIM卡為沒收之諭知。
㈡未扣案附表編號1至4、6至8號所示被告收取之價金，為
被告販賣第三級毒品愷他命所得之財物，均應依毒品危害防制條例第19條第1項規定，分別於各該罪刑項下宣告沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。另按上開規定所稱因犯罪所得之財物，係以實際所得者為限，苟無所得或尚未取得者，即無從依該項規定為沒收、追徵或以其財產抵償之諭知（最高法院101年度臺上字第4389號號判決意旨參照），是被告所犯如附表編號5所示犯行，既尚未向買受人李培賢收取價金，並無實際所得，依上開說明，此部分尚無從為沒收或以財產抵償之諭知。
㈢扣案第三級毒品愷他命1包（含塑膠夾鏈袋1只，重3.5856
5公克、驗餘重量3.58451公克），係被告販賣所餘之第三級毒品，為被告所供承，且有衛生福利部食品藥物管理署10
3年3月14日FDA研字第0000000000號函可稽，屬違禁物，依刑法第38條第1項第1款規定，無論是否屬被告所有，應與承裝該毒品，而以現行所採鑑驗方式仍無法將之完全析離之塑膠夾鏈袋1只，併予於被告末次販賣毒品犯行（即附表編號5所示）項下宣告沒收。
㈣另扣案K盤（即愷他命吸食器）1組，據被告供稱係供自己
施用愷他命之用，無證據足認與本案被告販賣第三級毒品犯行有關，爰不為沒收之諭知，併此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第3項、第17條第2項、第19條第1項，刑法第11條前段、第38條第1項第1款、第51條第5款，判決如主文。
本案經檢察官林逸群到庭執行職務中華民國103年10月29日
刑事第十一庭審判長法官劉方慈
法官劉娟呈法官林呈樵上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官呂慧娟中華民國103年10月31日附錄論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣2千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處5年以上有期徒刑，得併科新臺幣7百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上
7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表：
┌──┬─────┬──────┬───┬────┬────┬────┬──────┬────┐│編號│時間│地點│買受人│買受人所│價格（│數量│所處主刑及從│備註││││││持用電話│新臺幣）││刑││├──┼─────┼──────┼───┼────┼────┼────┼──────┼────┤│1│102年12月│新北市中和區│吳芳儀│00000000│700元│1.4公克│賴致仰販賣第│買受人當│││18日晚上7│華中橋下某火││08│││三級毒品，處│場給付價│││時25分至28│鍋店前│││││有期徒刑貳年│金700元│││分間││││││捌月。扣案分│ 予賴 致仰│││││││││裝瓶參瓶、電│收受│││││││││子磅秤壹台沒││││││││││收；未扣案新││││││││││臺幣柒佰元沒││││││││││收，如全部或││││││││││一部不能沒收││││││││││時，以其財產││││││││││抵償之。││├──┼─────┼──────┼───┼────┼────┼────┼──────┼────┤│2│102年12月│臺北市萬華區│吳芳儀│00000000│1,100元│2公克│賴致仰販賣第│買受人當│││23日下午5│西藏路330巷││08│││三級毒品，處│場給付價│││時46分至晚│口│││││有期徒刑貳年│金1,100│││上9時間││││││捌月。扣案分│元予賴致│││││││││裝瓶參瓶、電│仰收受│││││││││子磅秤壹台沒││││││││││收；未扣案新││││││││││臺幣壹仟壹佰││││││││││元沒收，如全││││││││││部或一部不能││││││││││沒收時，以其││││││││││財產抵償之。││├──┼─────┼──────┼───┼────┼────┼────┼──────┼────┤│3│103年1月│新北市中和區│吳芳儀│00000000│800元│1.6公克│賴致仰販賣第│買受人當│││4日下午3│華中橋下某火││08│││三級毒品，處│場給付價│││時51分至53│鍋店前│││││有期徒刑貳年│金800元│││分間││││││捌月。扣案分│予賴致仰│││││││││裝瓶參瓶、電│收受│││││││││子磅秤壹台沒││││││││││收；未扣案新││││││││││臺幣捌佰元沒││││││││││收，如全部或││││││││││一部不能沒收││││││││││時，以其財產││││││││││抵償之。││├──┼─────┼──────┼───┼────┼────┼────┼──────┼────┤│4│103年1月│同上│吳芳儀│00000000│800元│1.6公克│賴致仰販賣第│買受人當│││10日上午10│││08│││三級毒品，處│場給付價│││時2分許││││││有期徒刑貳年│金800元│││││││││捌月。扣案分│予賴致仰│││││││││裝瓶參瓶、電│收受│││││││││子磅秤壹台沒││││││││││收；未扣案新││││││││││臺幣捌佰元沒││││││││││收，如全部或││││││││││一部不能沒收││││││││││時，以其財產││││││││││抵償之。││├──┼─────┼──────┼───┼────┼────┼────┼──────┼────┤│5│103年1月│新北市中和區│李培賢│00000000│1,500元│3公克│賴致仰販賣第│價金尚未│││10日下午2│橋和路上某全││66│││三級毒品，處│給付予賴│││時34分至55│家便利商店前│││││有期徒刑貳年│致仰│││分間││││││捌月。扣案第││││││││││三級毒品愷他││││││││││命壹包（含塑││││││││││膠夾鏈袋壹只││││││││││，驗餘重量三││││││││││點五八四五一││││││││││公克）、分裝││││││││││瓶參瓶、電子││││││││││磅秤壹台，均││││││││││沒收。││├──┼─────┼──────┼───┼────┼────┼────┼──────┼────┤│6│102年12月│新北市板橋區│廖貫廷│00000000│2,000元│4公克│賴致仰販賣第│買受人當│││23日下午6│忠孝路48巷11││96│││三級毒品，處│場給付價│││時56分許│弄5號2樓廖│││││有期徒刑貳年│金2,000││││貫廷住處│││││捌月。扣案分│元予賴致│││││││││裝瓶參瓶、電│仰收受│││││││││子磅秤壹台沒││││││││││收；未扣案新││││││││││臺幣貳仟元沒││││││││││收，如全部或││││││││││一部不能沒收││││││││││時，以其財產││││││││││抵償之。││├──┼─────┼──────┼───┼────┼────┼────┼──────┼────┤│7│102年12月│同上│廖貫廷│00000000│2,000元│4公克│賴致仰販賣第│買受人當│││28日凌晨0│││96│││三級毒品，處│場給付價│││時19分許││││││有期徒刑貳年│金2,000│││││││││捌月。扣案分│元予賴致│││││││││裝瓶參瓶、電│仰收受│││││││││子磅秤壹台沒││││││││││收；未扣案新││││││││││臺幣貳仟元沒││││││││││收，如全部或││││││││││一部不能沒收││││││││││時，以其財產││││││││││抵償之。││├──┼─────┼──────┼───┼────┼────┼────┼──────┼────┤│8│103年1月│同上│廖貫廷│00000000│2,000元│4公克│賴致仰販賣第│買受人當│││10日上午11│││96│││三級毒品，處│場給付價│││時50分許││││││有期徒刑貳年│金2,000│││││││││捌月。扣案分│元予賴致│││││││││裝瓶參瓶、電│仰收受│││││││││子磅秤壹台沒││││││││││收；未扣案新││││││││││臺幣貳仟元沒││││││││││收，如全部或││││││││││一部不能沒收││││││││││時，以其財產││││││││││抵償之。││└──┴─────┴──────┴───┴────┴────┴────┴──────┴────┘