臺灣高等法院臺南分院107年度抗字第263號刑事裁定

裁判字號：臺灣高等法院臺南分院107年抗字第263號刑事裁定

裁判日期：民國107年07月06日

裁判案由：聲請定其應執行刑

臺灣高等法院臺南分院刑事裁定107年度抗字第263號抗告人即受刑人 吳俊德 上列抗告人因違反毒品危害防制條例等案件，不服臺灣雲林地方法院中華民國107年5月28日定應執行刑之裁定（107年度聲字第477號），提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
理由
一、原裁定意旨略以：本件抗告人即受刑人吳俊德因犯如附表編號1至7所示違反毒品危害防制條例等案件之罪，經法院判處如附表編號1至7所示之刑，並均已確定在案，且抗告人請求檢察官就上開各罪聲請定應執行之刑，即向檢察官聲請就如附表編號3至7所示不得易科罰金之罪，與如附表編號
1至2所示得易科罰金之罪合併定應執行刑。茲檢察官聲請定其應執行之刑，臺灣雲林地方法院（下稱雲林地院）審核相關資料後，認檢察官之聲請於法有據，依法定其應執行刑為有期徒刑5年4月等語。
二、抗告意旨略以：抗告人所犯如附表編號1至7所示之各罪，符合數罪併罰之要件，經雲林地院裁定應執行有期徒刑5年
4月，惟如附表編號1至2所示得易科罰金之罪，與如附表編號3至7所示不得易科罰金之罪合併定應執行刑後，如附表編號1至2所示之罪將不得易科罰金。現抗告人欲繳納易科罰金，為免合併定應執行後，造成不可逆之情形，請予撤銷關於如附表編號1至2所示得易科罰金之罪合併定應執行刑之裁定，並將如附表編號3至7所示不得易科罰金之罪重新合併定應執行刑等語。
三、按刑法第51條第5款規定：「數罪併罰，宣告多數有期徒刑者，應於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其應執行之刑期，但不得逾30年。」係採限制加重主義，就俱發各罪中，以最重之宣告刑為基礎，由法院參酌他罪之宣告刑，裁量加重定之，上揭不得逾法定之30年最高限制，即法理上所稱之外部性界限。次按法律上屬於自由裁量之事項，雖非概無法律性之拘束，以法院就宣告刑自由裁量權之行使而言，應受比例原則、公平正義原則之規範，並謹守法律秩序之理念，體察法律之規範目的，使其結果實質正當，俾與立法本旨相契合，亦即合於裁量之內部性界限。從而，倘若符合此內、外部性之界限，當無違法、失當可指（最高法院106年度台抗字第469號裁定意旨參照）。
四、又按依刑法第50條第1項但書及第2項規定，對於判決確定前所犯數罪有該條第1項但書各款所列情形者，除受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，不得併合處罰。是受刑人就得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪，有權請求檢察官聲請法院合併定執行刑，至已請求定執行刑後，得否撤回其請求及撤回之期限為何，雖法無明文，然鑑於該規定係賦予受刑人選擇權，以維其受刑利益，並非科以選擇之義務，是在其行使該請求權後，自無不許撤回之理，惟為避免受刑人於裁定結果不符其期望時，即任意撤回請求，而濫用請求權，影響法院定執行刑裁定之安定性及具體妥當性，故其撤回請求之時期，自應有合理之限制，具體以言，除請求之意思表示有瑕疵或不自由情事，經證明屬實之情形者外，應認管轄法院若已裁定生效，終結其訴訟關係，受刑人即應受其拘束，無許再行撤回之理，俾免因訴訟程序反覆難以確定，致影響國家刑罰權之具體實現，並間接敦促受刑人妥慎行使其請求權，以免影響法之安定性（最高法院107年度台抗字第340號裁定意旨參照）。
五、查抗告人因犯施用第一、二級毒品、販賣第二級毒品及轉讓禁藥等13罪，經雲林地院分別判處如附表編號1至7所示之刑，其中如附表編號1至2所示之罪，前經原判決即106年度訴字第171號判決判處應執行有期徒刑8月，如易科罰金，以新臺幣（下同）1千元折算1日；附表編號3至6所示之罪，業經原判決即106年度訴字第78號判決判處應執行有期徒刑4年7月，均經確定在案，此有附表編號1至7所示各罪之判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑。抗告人所犯如附表編號1至2所示之罪所處之刑得易科罰金，而如附表編號3至7所示之罪所處之刑則不得易科罰金，依刑法第50條第1項但書、第2項之規定，除經抗告人請求檢察官聲請合併定其應執行之刑，否則上開各罪應不得併合處罰，而使抗告人喪失易科罰金之利益。惟抗告人就如附表編號1至7所示各罪，業已請求檢察官聲請合併定其應執行之刑，此有抗告人於民國107年5月17日出具之請求更定應執行刑聲請表1份（見原審卷第11-13頁）在卷可稽，本件符合刑法第50條第2項之規定，自得合併定應執行刑。又抗告人所犯如附表編號1至7所示各罪，其中如附表編號1至2所示之罪，前經定應執行有期徒刑8月，如易科罰金，以1千元折算1日確定，如附表編號3至6所示之罪，經定應執行有期徒刑4年7月確定，是就附表編號1至7所示之罪再為定應執行刑之裁判時，除不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限外，亦應受內部界限之拘束，即不得重於上開所定之應執行刑有期徒刑8月、4年7月及如附表編號7所判處有期徒刑5月，加計後之總和，即5年8月。準此，因上述罪刑合乎數罪併罰之要件，經檢察官向原審聲請定其應執行刑，原審審核後，認檢察官之聲請為正當，而裁定附表編號1至7所示各罪，定其應執行刑為有期徒刑5年4月。原裁定以抗告人所犯如附表編號1至7所示各罪之宣告刑為基礎，合併定其應執行之刑為有期徒刑5年4月，係在附表編號1至7所示罪刑中之最長刑期3年10月（即附表編號
3所示刑期）以上，前述5年8月以下，並未逾越刑法第51條第5款所定之方法與範圍，從形式上觀察，並未逾越法律外部性界限及定執行刑之恤刑目的，另考量附表編號1至7所示各罪之犯罪時間、犯罪之同質性以及定應執行刑之限制加重原則，兼顧刑罰衡平之要求及矯正受刑人之目的，亦無違反法律內部性界限之情事，原審裁定自難認其裁量權之行使，有何違法或不當之處。
六、又上開定應執行刑之裁定，既經原審法院合法送達生效在案，有雲林地院送達證書1紙（見原審卷第35頁）附卷足憑，揆諸首揭說明，已不容抗告人事後撤回合併定應執行刑之請求，再事爭執，抗告意旨又未具體指摘原裁定究竟有何違法之處，僅泛稱已改變原意欲繳納易科罰金，應認其抗告為無理由，予以駁回。
七、據上論斷，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。中華民國107年7月6日
刑事第一庭審判長法官林英志
法官蔡廷宜法官陳金虎以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受本裁定後五日內向本院提出抗告狀。
書記官魏安里中華民國107年7月6日附表：受刑人吳俊德定應執行刑案件一覽表┌───────┬─────────────┬─────────────┬─────────────┐│編號│1│2│3│├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│罪名│施用第一級毒品│施用第二級毒品│販賣第二級毒品│├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│宣告刑│有期徒刑6月，如易科罰金，│有期徒刑3月，如易科罰金，│有期徒刑3年10月（3次）│││以新臺幣壹仟元折算壹日。│以新臺幣壹仟元折算壹日。││├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│犯罪日期│105年11月23日│105年11月23日│105年5月4日│││││105年8月8日│││││105年8月11日│├───┬───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│偵查機│機關│臺灣雲林地方法院檢察署│臺灣雲林地方法院檢察署│臺灣雲林地方法院檢察署││關及案├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│號│案號│105年度毒偵字第1978號│105年度毒偵字第1978號│105年度毒偵字第5049號、第││││││5790號、第6201號、第6382號││││││、106年度偵字第128號│├───┼───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│最後事│法院│臺灣雲林地方法院│臺灣雲林地方法院│臺灣雲林地方法院││實審├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤││案號│106年度訴字第171號│106年度訴字第171號│106年度訴字第78號││├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤││日期│106年3月31日│106年3月31日│106年6月8日│├───┼───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│確定判│法院│臺灣雲林地方法院│臺灣雲林地方法院│臺灣雲林地方法院││決├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤││案號│106年度訴字第171號│106年度訴字第171號│106年度訴字第78號││├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤││日期│106年5月4日│106年5月4日│106年7月12日│├───┴───┼─────────────┴─────────────┼─────────────┤│備註│雲林地檢106年度執字第1487號（編號1至2應執行刑有期徒│雲林地檢106年度執字第2101│││刑8月）（得易科罰金）│號（編號3至6應執行刑有期││││徒刑4年7月）（不得易科罰││││金）│└───────┴───────────────────────────┴─────────────┘┌───────┬─────────────┬─────────────┬─────────────┐│編號│4│5│6│├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│罪名│販賣第二級毒品│販賣第二級毒品│轉讓禁藥│├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│宣告刑│有期徒刑3年8月（2次）│有期徒刑3年9月│有期徒刑7月（4次）│├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│犯罪日期│105年10月3日│105年10月17日│105年10月10日│││105年10月2日││105年10月11日│││││105年11月初某日（聲請書誤│││││載為105年11月1日）│││││105年11月19日│├───┬───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│偵查機│機關│臺灣雲林地方法院檢察署│臺灣雲林地方法院檢察署│臺灣雲林地方法院檢察署││關及案├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│號│案號│105年度毒偵字第5049號、第│105年度毒偵字第5049號、第│105年度毒偵字第5049號、第││││5790號、第6201號、第6382號│5790號、第6201號、第6382號│5790號、第6201號、第6382號││││、106年度偵字第128號│、106年度偵字第128號│、106年度偵字第128號│├───┼───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│最後事│法院│臺灣雲林地方法院│臺灣雲林地方法院│臺灣雲林地方法院││實審├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤││案號│106年度訴字第78號│106年度訴字第78號│106年度訴字第78號││├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤││日期│106年6月8日│106年6月8日│106年6月8日│├───┼───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│確定判│法院│臺灣雲林地方法院│臺灣雲林地方法院│臺灣雲林地方法院││決├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤││案號│106年度訴字第78號│106年度訴字第78號│106年度訴字第78號││├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤││日期│106年7月12日│106年7月12日│106年7月12日│├───┴───┼─────────────┴─────────────┴─────────────┤│備註│雲林地檢106年度執字第2101號（編號3至6應執行刑有期徒刑4年7月）（不得易科罰金）││││└───────┴─────────────────────────────────────────┘┌───────┬─────────────┬─────────────┬─────────────┐│編號│7│││├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│罪名│轉讓禁藥│（以下空白）││├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│宣告刑│有期徒刑5月│││├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│犯罪日期│105年9月26日│││├───┬───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│偵查機│機關│臺灣雲林地方法院檢察署││││關及案├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│號│案號│106年度偵字第230號│││├───┼───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│最後事│法院│臺灣雲林地方法院││││實審├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤││案號│106年度訴字第424號││││├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤││日期│106年7月31日│││├───┼───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│確定判│法院│臺灣雲林地方法院││││決├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤││案號│106年度訴字第424號││││├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤││日期│106年8月22日│││├───┴───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│備註│雲林地檢106年度執字第2496│││││號（不得易科罰金）│││└───────┴─────────────┴─────────────┴─────────────┘