裁判字號：臺灣新北地方法院108年聲字第5054號刑事裁定
裁判日期：民國108年12月26日
裁判案由：定其應執行刑
臺灣新北地方法院刑事裁定108年度聲字第5054號聲請人臺灣新北地方檢察署檢察官受刑人郭淑芬上列受刑人因數罪併罰有二裁判以上，經聲請人聲請定其應執行刑（108年度執聲字第3141號），本院裁定如下：
主文郭淑芬因犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑9月，如易科罰金，以新臺幣1千元折算1日。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人郭淑芬因違反毒品危害防制條例案件，先後經判決確定如附表（編號3「確定判決欄」之「判決確定日期欄位」應更正為「108年8月13日」），應依刑法第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年；第1項至第4項及第7項之規定，於數罪併罰之數罪均得易科罰金或易服社會勞動，其應執行之刑逾6月者，亦適用之，刑法第50條第1項前段、第53條、第51條第5款、第41條第8項分別定有明文。
三、次按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，此有最高法院91年度台非字第32號判決可資參照。再按刑事訴訟法第370條第2項、第3項，已針對第二審上訴案件之定應執行之刑，明定有不利益變更禁止原則之適用；而分屬不同案件之數罪併罰有應更定執行刑之情形，倘數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束。亦即，另定之執行刑，其裁量所定之刑期，不得較重於前定之執行刑加計後裁判宣告之刑之總和。而法院於裁量另定應執行之刑時，祇須在不逸脫上開範圍內為衡酌，而無全然喪失權衡意義或其裁量行使顯然有違比例原則之裁量權濫用之例外情形，並不悖於定應執行刑之恤刑目的者，即無違裁量權之內部界限，最高法院104年度台抗字第410號裁定亦同此旨。
四、經查，受刑人因違反毒品危害防制條例案件，經法院分別判處如附表所示之刑，其中編號1至2所示2罪經本院以107年度審訴字第1852號判決定應執行有期徒刑8月，均確定在案，此有如附表所示刑事判決、刑事簡易判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。經核附表編號3所示之罪係於編號1至2所示案件判決確定前所犯，是附表所示3罪，皆合於刑法第51條有關數罪併罰之規定，是故，檢察官依刑事訴訟法第477條第1項聲請定其應執行刑，洵屬正當，應予准許。再附表所示3罪既應重定應執行刑，則前開編號1至2所定應執行刑即當然失效，本院自可依如附表所示3罪之宣告刑更定應執行刑。又本院定本案應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表所示3罪之宣告刑總和即有期徒刑1年，又參照上開最高法院91年度台非字第32號判決、104年度台抗字第410號裁定意旨，亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號1至2所定應執行刑加計編號3所示宣告刑之總和即有期徒刑11月。復附表所示3罪均屬毒品相關犯罪，且其行為態樣相仿，動機及手段相近，所侵害者復均非具有不可替代性、不可回復性之個人法益，責任非難重複之程度較高，應酌定較低之應執行刑。再受刑人所犯如附表所示3罪，其宣告刑均得易科罰金，而本院就本案所定應執行刑雖逾有期徒刑6月，然依刑法第41條第8項規定，仍得易科罰金。爰就如附表所示3罪為整體之非難評價後，裁定如主文所示應執行刑，並諭知易科罰金之折算標準。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項，裁定如主文。
中華民國108年12月26日
刑事第十二庭法官施建榮上列正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後五日內敘明抗告理由，向本院提出抗告狀。
書記官李秉翰中華民國108年12月27日附表：
┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編號│1│2│3│├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││罪名│毒品危害防制條例第10│毒品危害防制條例第10│毒品危害防制條例第10│││條第1項之施用第一級│條第2項之施用第二級│條第2項之施用第二級│││毒品罪│毒品罪│毒品罪│├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤││有期徒刑6月，如易科│有期徒刑3月，如易科│有期徒刑3月，如易科││宣告刑│罰金，以新臺幣1千元│罰金，以新臺幣1千元│罰金，以新臺幣1千元│││折算1日。│折算1日。│折算1日。│├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││犯罪日期│107年3月29日18時25分│107年3月29日18時25分│108年1月22日11時27分│││為警採尿前26小時內│為警採尿前96小時內│為警採尿起回溯96小時│││││內某時│├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││偵查(自訴)機關│新北地檢107年度毒偵│新北地檢107年度毒偵│新北地檢108年度毒偵││年度案號│字第4181號│字第4181號│字第1661號││││││├───┬────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││││法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院││││││││最後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││││案號│107年度審訴字第1852│107年度審訴字第1852│108年度簡字第3709號││事實審││號│號│││├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││判決日期│108年1月16日│108年1月16日│108年7月8日│├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││││法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院││││││││確定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││││案號│107年度審訴字第1852│107年度審訴字第1852│108年度簡字第3709號││判決││號│號│││├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││判決│108年2月24日│108年2月24日│108年8月13日│││確定日期││││├───┴────┼──────────┴──────────┼──────────┤│備註│1.新北地檢108年度執字4622號。││││2.編號1至2所示2罪，經本院以107年度審訴字第││││1852號判決定應執行有期徒刑8月。││└────────┴─────────────────────┴──────────┘