臺灣高等法院97年度聲字第3714號刑事裁定

裁判字號：臺灣高等法院97年聲字第3714號刑事裁定

裁判日期：民國97年12月12日

裁判案由：聲請法官迴避

臺灣高等法院刑事裁定97年度聲字第3714號聲請人即告訴人乙○上列聲請人因被告甲○○過失致死案件（本院97年重醫上更㈢字第170號）聲請法官趙功恆、法官高明哲迴避，本院裁定如下：
主文聲請駁回。
理由
一、按當事人遇有法官有刑事訴訟法第17條情形而不自行迴避者，得聲請法官迴避，刑事訴訟法第18條第1款固定有明文，然所謂當事人，依同法第3條規定應以檢察官、自訴人及被告為限，告訴人既非上開法條所列之當事人，依法自無聲請法官迴避之權（最高法院19年抗字第106號判例意旨參照）。經查，聲請人乙○係本院97年重醫上更㈢字第170號被告甲○○過失致死案件之告訴人，並非當事人，依前揭說明，並無聲請法官迴避之權利。從而，聲請人之聲請於法尚有未合，應予駁回。
二、又按刑事訴訟法第17條第8款固規定法官曾參與前審之裁判者應迴避，惟此係指同一法官，就同一案件，曾參與下級審之裁定或判決者而言，如僅曾參與審判期日前之調查程序，並未參與該案之裁判，依法即毋庸自行廻避，至法官雖曾參與第二審之裁判，經上級審發回更審後，再行參與，其前後所參與者，均為第二審之裁判，與曾參與當事人所不服之第一審裁判，而再參與其不服之第二審裁判者不同，自不在應自行迴避之列（最高法院90年度台上字第7832號、29年度上字第3276號判例意旨參照）。經查，本院97年度重醫上更㈢字第170號過失致死案件之承審法官趙功恆、高明哲，雖曾於前次本院95年度重醫上更㈡字第4號過失致死案件中之函稿上蓋章決行發文，有聲請人提出之影本在卷可稽，惟該兩位法官並未參與該案第一審之裁判，亦未參加其前次第二審之裁判，有判決書在卷可稽，並據本院依職權調閱該案案卷查明，依前揭說明，其依法自無庸迴避。至刑事訴訟法第24條第1項由法院或院長依職權為迴避之裁定，則屬職權事項，並非聲請人得據以為聲請，附此敘明。
三、據上論斷，應依刑事訴訟法第21條第1項，裁定如主文。中華民國97年12月12日
刑事第二十庭審判長法官楊貴雄
法官鄧振球法官高愈杰以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官廖月女中華民國97年12月12日