裁判字號：臺灣高雄地方法院102年聲字第4785號刑事裁定
裁判日期：民國102年12月24日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定102年度聲字第4785號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人劉忠豪上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（102年執聲字第2832號），本院裁定如下：
主文甲○○犯如附表所示之罪，所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑肆年拾月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因犯附表所示之罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條及第51條第5款規定，定其應執行之刑，經受刑人請求，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定其應執行之刑等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律；但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，此為刑法第2條第1項揭示之法律變更從舊從輕原則，其規範目的在於避免惡化行為人法律地位，致其受行為時無法預見之刑罰處罰，故該條文「法律」之解釋限於「刑罰法律」（釋字第
103號解釋、最高法院51年台非字第76號判例參照），循此意旨，則該條文之「變更」當限於「影響整體刑罰權規範內容利或不利」之變更，始合其規範目的。查本件受刑人行為後，刑法第50條已於民國102年1月8日修正，於同年1月23日公布，並自102年1月25日施行，原刑法第50條規定「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」修正後刑法第50條第
1項規定「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形者，不在此限。一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。」第2項規定「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」基此，是否併合處罰之變更，顯已影響行為人刑罰之法律效果，因屬刑罰權科刑規範之變更，於處斷時自有新舊法比較輕重之必要，經比較結果，於同時有得易科罰金、得易服社會勞動、不得易刑處分之情形，符合裁判確定前犯數罪之規定者，舊法一律應併合處罰，致原得易科罰金、易服社會勞動之刑，喪失得易刑處分之利益，而新法原則上不得併合處罰，然容許受刑人請求檢察官聲請定執行刑，從而，修正後之新法對受刑人而言較為有利，是依刑法第2條第1項後段規定，適用修正後刑法第50條之規定。
三、次按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有2以上裁判者，依第51條之規定，定其應執行刑，刑法第50條、第53條分別定有明文。又數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第51條第5款亦有明文。另數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59年度台抗字第367號判例參照）。再法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法院秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限，法院為裁判時，
2者均不得有所逾越。在數罪併罰而有2裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年度台非字第32號、92年度台非字第187號判決可資參照）。
四、本件受刑人所犯妨害性自主等21罪，業經臺灣彰化地方法院、國防部高等軍事法院高雄分院、臺灣台中地方法院及本院先後判處如附表所示，並於如附表所載之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份及各該判決書各1份在卷可稽，茲檢察官聲請定其應執行之刑，復有受刑人提出之聲請書1份在卷可憑，揆諸前揭說明，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。又受刑人所犯如附表編號1至18號、編號19至21號所示21罪，固分別經定應執行刑有期徒刑
3年10月、1年在案，現受刑人既有如附表所示21罪應定執行刑，則前所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定該21罪之應執行刑。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表編號1至21號所示罪宣告刑之總和（有期徒刑7年9月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號1至18號、編號19至21號所定應執行刑之總和（有期徒刑4年10月）。準此，受刑人所犯如附表所示之罪，所處如附表所載之刑，爰定如主文所示之應執行刑。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第53條、第51條第5款、第50條第2項，裁定如主文。
中華民國102年12月24日
刑事第二十庭法官李爭春以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。
中華民國102年12月24日
書記官王資惠附表：
┌─┬────┬─────┬────┬──────────┬───────────┬──────────┐│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決│備註││號│││（民國）├─────┬────┼─────┬─────┤││││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││││││││（民國）││（民國）││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┼──────────┤│01│妨害性自│有期徒刑4│100年07│彰化地院│100年12│彰化地院│101年01月│1、編號1-18應執行有│││主罪│月│月29日│100年度侵│月16日│100年度侵│10日│期徒刑3年10月││││││訴字第74號││訴字第74號││2、編號19-21應執行有│├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤期徒刑1年││02│妨害性自│有期徒刑4│100年07│彰化地院│100年12│彰化地院│101年01月││││主罪│月│月30日│100年度侵│月16日│100年度侵│10日│││││││訴字第74號││訴字第74號│││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││03│竊盜│有期徒刑2│100年07│本院101年│101年04│本院101年│101年05月│││││月，如易科│月23日│度審易字第│月12日│度審易字第│08日│││││罰金以新臺││601號││601號││││││幣1000元折││││││││││算一日│││││││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││04│竊盜│有期徒刑3│100年07│本院101年│101年04│本院101年│101年05月│││││月，如易科│月24日│度審易字第│月12日│度審易字第│08日│││││罰金以新臺││601號││601號││││││幣1000元││││││││││折算一日│││││││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││05│竊盜│有期徒刑3│100年07│本院101年│101年04│本院101年│101年05月│││││月，如易科│月25日12│度審易字第│月12日│度審易字第│08日│││││罰金以新臺│時許│601號││601號││││││幣1000元折││││││││││算一日│││││││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││06│竊盜│有期徒刑3│100年07│本院101年│101年04│本院101年│101年05月│││││月，如易科│月25日20│度審易字第│月12日│度審易字第│08日│││││罰金以新臺│時許│601號││601號││││││幣1000元折││││││││││算一日│││││││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││07│竊盜│有期徒刑3│100年08│本院101年│101年04│本院101年│101年05月│││││月，如易科│月01日│度審易字第│月12日│度審易字第│08日│││││罰金以新臺││601號││601號││││││幣1000元折││││││││││算一日│││││││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││08│竊盜│有期徒刑4│100年08│本院101年│101年04│本院101年│101年05月│││││月，如易科│月11日│度審易字第│月12日│度審易字第│08日│││││罰金以新臺││601號││601號││││││幣1000元折││││││││││算一日│││││││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││09│竊盜│有期徒刑3│100年08│本院101年│101年04│本院101年│101年05月│││││月，如易科│月12日│度審易字第│月12日│度審易字第│08日│││││罰金以新臺││601號││601號││││││幣1000元折││││││││││算一日│││││││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││10│竊盜│有期徒刑5│100年08│本院101年│101年04│本院101年│101年05月│││││月，如易科│月27日│度審易字第│月12日│度審易字第│08日│││││罰金以新臺││601號││601號││││││幣1000元折││││││││││算一日│││││││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││11│竊盜│有期徒刑5│100年08│本院101年│101年04│本院101年│101年05月│││││月，如易科│月28日│度審易字第│月12日│度審易字第│08日│││││罰金以新臺││601號││601號││││││幣1000元折││││││││││算一日│││││││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││12│竊盜│有期徒刑5│100年09│本院101年│101年04│本院101年│101年05月│││││月，如易科│月20日│度審易字第│月12日│度審易字第│08日│││││罰金以新臺││601號││601號││││││幣1000元折││││││││││算一日│││││││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││13│竊盜│有期徒刑6│100年09│本院101年│101年04│本院101年│101年05月│││││月，如易科│月11日│度審易字第│月12日│度審易字第│08日│││││罰金以新臺││601號││601號││││││幣1000元折││││││││││算一日│││││││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││14│竊盜│有期徒刑6│100年10│本院101年│101年04│本院101年│101年05月│││││月，如易科│月31日│度審易字第│月12日│度審易字第│08日│││││罰金以新臺││601號││601號││││││幣1000元折││││││││││算一日│││││││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││15│違反職役│有期徒刑8│100年11│國防部高等│101年04│台灣高等法│101年06月││││職責│月│月24日│軍事法院高│月12日│院台中分院│07日│││││││雄分院101││101年度軍││││││││年度上訴字││上字第6號││││││││第26號│││││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││16│竊盜│有期徒刑6│100年09│台中地院│101年05│台中地院│101年06月│││││月，如易科│月上旬某│101年度易│月28日│101年度易│25日│││││罰金以新臺│日│字第915號││字第915號││││││幣1000元折││││││││││算一日│││││││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││17│竊盜│有期徒刑6│100年06│本院101年│101年08│本院101年│101年10月│││││月，如易科│月27日│度簡字第│月31日│度簡字第│02日│││││罰金以新臺││3855號││3855號││││││幣1000元折││││││││││算一日│││││││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││18│詐欺│有期徒刑2│100年06│台中地院│101年11│台中地院│101年12月│││││月，如易科│月08日至│101年度簡│月14日│101年度簡│10日│││││罰金以新臺│100年6月│字第771號││字第771號││││││幣1000元折│9日│││││││││算一日│││││││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││19│妨害性自│有期徒刑5│100年08│本院102年│102年09│本院102年│102年10月1││││主罪│月│月底某日│度審侵訴字│月05日│度審侵訴字│日│││││││第68號││第68號│││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││20│妨害性自│有期徒刑5│100年10│本院102年│102年09│本院102年│102年10月1││││主罪│月│月中旬某│度審侵訴字│月05日│度審侵訴字│日││││││日│第68號││第68號│││├─┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┼─────┤││21│妨害性自│有期徒刑5│100年10│本院102年│102年09│本院102年│102年10月1││││主罪│月│月31日│度審侵訴字│月05日│度審侵訴字│日│││││││第68號││第68號│││└─┴────┴─────┴────┴─────┴────┴─────┴─────┴──────────┘