裁判字號：臺灣高雄地方法院94年簡字第2007號刑事判決
裁判日期：民國94年04月19日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高雄地方法院刑事簡易判決94年度簡字第2007號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告甲○○上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（94年度毒偵字第238號），本院判決如下：
主文甲○○施用第二級毒品，處有期徒刑參月，如易科罰金，以參佰元折算壹日。
事實及理由
一、甲○○前於民國88年間因施用毒品案件，經本院以88年毒聲字第5620號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於88年8月19日自臺灣高雄看守所附設勒戒處所釋放，並經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官於88年8月18日，以88年度毒偵字第244號不起訴處分確定。嗣甲○○復於92年6月29日上午2時許回溯24四小時內之某時（不含公權力拘束時間），在不詳處所，以不詳之方法，施用第二級毒品甲基安非他命乙次，嗣為警於92年6月29日上午零時15分許，在高雄市○○區○○○路○○號查獲，經本院以92年毒聲字第5726號裁定送觀察、勒戒後，認有繼續施用毒品之傾向。
二、訊據被告甲○○雖否認有施用毒品之犯行，但查，其尿液經驗結果，呈現甲基安非他命陽性反應，此有煙毒尿液檢驗成績書1紙在卷可稽，足見其空言否認犯行，實不足採信。又被告前經觀察勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，業經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官，以88年度毒偵字第244號為不起訴處分確定，復因本次施用毒品案件，經依本院以92年毒聲字第5726號裁定送觀察勒戒後，認有繼續施用毒品傾向，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表、臺灣高雄地方法院檢察署刑案資料查註紀錄表、臺灣高雄看守所附設勒戒處所94年
2月22日 高所正衛 勒字第348號函送之有無繼續施用傾向證明書、有無繼續施用傾向評估標準紀錄表各1份在卷可佐，是被告施用第二級毒品之犯行，洵堪認定。
三、按93年1月9日修正施行之毒品危害防制條例（下稱新法）第35條雖為刑法第2條關於新舊法適用之特別規定，惟該條文僅就新法「施行前繫屬之案件」為規範之對象，至於在舊法時期犯罪，於新法「施行後繫屬之案件」如何適用法律，則無明文，於此情形自應回歸刑法第2條，以為適用法律之依據。又犯施用毒品罪，經觀察、勒戒後，無繼續施用毒品傾向，經檢察官為不起訴處分，五年內再犯者，如何處理，新舊法規定有別。依舊法第20條第2項、第3項規定，應再裁定送勒戒處所觀察、勒戒，經觀察、勒戒後，無繼續施用毒品傾向者，仍應為不起訴處分，有繼續施用毒品傾向者，始依法追訴。惟依新法第23條第2項規定，於觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，五年內再犯第10條之罪者，即應依法追訴，並無須先經觀察、勒戒程序。於此情形，經新舊法比較結果，自以舊法之規定，有利於行為人。至於經觀察、勒戒後，有繼續施用毒品傾向者，依舊法規定，除依法追訴外，雖應令入戒治處所施以強制戒治，似對行為人不利，然比較有利、不利，應就該法律全部規定作整體之觀察，依舊法第24條規定，於強制戒治之執行，檢察官認為無執行刑之必要者，得聲請法院裁定免其刑之執行；倘依新法，則無從免其刑之執行，自仍以舊法有利於行為人（最高法院93年度台非字第146號判決意旨參照）。又被告前因施用毒品案件，經本院以88年度毒聲字第5620號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於88年8月19日自臺灣高雄看守所附設勒戒處所釋放，並經台灣高雄地方法院檢察署檢察官於88年8月18日，以88年度毒偵字第244號不起訴處分確定等情，亦有臺灣高等法院被告前案紀錄表、刑案資料查註紀錄表各一份在卷可查，足認被告曾於93年1月9日毒品危害防制條例修正施行前，因施用毒品案件為警查獲一次，並經裁定送觀察、勒戒結果，認無繼續施用傾向而經檢察官為不起訴處分確定。是本件被告係於93年1月9日毒品危害防制條例修正施行前涉犯施用第二級毒品犯行，揆諸前揭說明，依刑法第二條比較適用結果，以舊法有利於行為人。又被告復因本次施用毒品案件，經依本院以92年毒聲字第5726號裁定送觀察勒戒後，認有繼續施用毒品傾向，已如前述，核被告所為，係犯修正前毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。被告持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為，應為施用第二級毒品甲基安非他命之高度行為所吸收，不另論罪。爰審酌被告為圖一己感官上之享受，施用毒品，惟此行為僅係對自身健康之戕害，犯罪危害非鉅，並衡酌其犯罪後否認犯行，犯後態度不佳等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。
四、爰依刑事訴訟法第449條第1項、第3項，修正前毒品危害防制條例第10條第2項，刑法第2條第1項後段、第11條前段、第41條第1項前段，罰金罰鍰提高標準條例第2條，逕以簡易判決處刑如主文。
五、如不服本判決，應自本判決送達之日起10日內，向本院提出上訴狀。
中華民國94年4月19日
刑事第十庭法官呂曾達以上正本證明與原本無異。
書記官林慧君中華民國94年4月19日附錄本判決論罪科刑法條：
修正前毒品危害防制條例第10條第2項。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。