臺灣高等法院100年度上訴字第23號刑事判決

裁判字號：臺灣高等法院100年上訴字第23號刑事判決

裁判日期：民國100年01月04日

裁判案由：毒品危害防制條例

臺灣高等法院刑事判決100年度上訴字第23號上訴人即被告 林月鳳 上列上訴人，因毒品危害防制條例案件，不服臺灣板橋地方法院99年度訴字第2194號，中華民國99年11月12日第一審判決（起訴案號：臺灣板橋地方法院檢察署99年度毒偵字第4342號），提起上訴，本院判決如下：
主文上訴駁回。
理由
一、按依刑事訴訟法第350條、第361條、第362條、第367條規定，不服地方法院之第一審判決而上訴者，須提出上訴書狀，並應敘明具體理由，為上訴必備之程式；倘已提出上訴理由，但所提非屬具體理由者，則由第二審法院以上訴不合法律上之程式，判決駁回。所謂具體理由，係依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明第一審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，而構成應予撤銷之具體事由，始克當之；倘僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或過輕，而未依上揭意旨指出具體事由，或形式上雖已指出具體事由，然該事由縱使屬實，亦不足以認為原判決有何不當或違法者，皆難謂係具體理由，俾與第二審上訴制度旨在請求第二審法院撤銷、變更第一審不當或違法之判決，以實現個案救濟之立法目的相契合，並節制濫行上訴（最高法院97年度台上字第892號判決）。
是以上訴人上訴書狀，雖有敘述上訴理由，惟並未具體敘述第一審判決有上述違法、不當情形，或形式上雖已指出具體事由，然該事由縱使屬實，亦不足以認為原判決有何不當或違法者，即與未敘述具體理由無異，其所為上訴，即不符合上訴之法定要件。
二、上訴人即被告林月鳳不服原審判決，提起上訴，上訴狀理由略以：被告於民國99年五月中旬，母親節後近約三日某日，以三萬元向綽號 豬哥 友人購得二袋第一級毒品海洛因（重量不詳），再分裝成16包，伺機施用，本案為警查獲三包，即係該16包之部分，被告於99年五月為警查獲施用第一級毒品海洛因獲釋後，因心存僥倖心理，造成被告不知悔改，再三施用，連續遭警方依同一罪名，拘捕被告四次，原審未審酌上情云云。
三、經查：
(一)原審判決以被告林月鳳，不知悔改並戒除毒癮，復基於施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命之犯意，於99年5月17日6時，在臺北縣中和市○○街○○巷○○弄○號2樓居處內，將海洛因粉末置入注射針筒內加水稀釋，以靜脈注射方式，施用第一級毒品海洛因一次。又於同日17時40分許即為警採集尿液前回溯96小時內某時，在不詳地點，以不詳方式，施用第二級毒品甲基安非他命一次。同日14時許，為警持臺灣板橋地方法院99年聲搜字第1355號搜索票在上址查獲，並扣得第一級毒品海洛因共3包（毛重2.96公克）、第二級毒品甲基安非他命1包（毛重0.24公克）、注射針筒2支（其中1支已使用）、安非他命吸食器1組、電子磅秤1台、夾練袋1批及1盒等物，經警採集其尿液送驗後，呈鴉片類及安非他命類陽性反應等情，業據被告於原審坦承不諱，其尿液經檢驗後，呈「安非他命、甲基安非他命、嗎啡、可待因」之陽性反應，此有台灣檢驗科技股份有限公司出具之濫用藥物檢驗報告可稽，並有扣案甲基安非他命等可稽，因認被告犯施用第一級、第二級毒品罪，其所犯上開二罪，犯意各別，行為不同，應予分論併罰。依累犯規定，審酌被告犯罪一切情狀，分別量處有期徒刑8月、4月，定其應執行之刑為有期徒刑11月，將扣案毒品宣告沒收銷燬，將施用工具宣告沒收。核無不合。
(二)次按，刑法修正後已刪除連續犯之規定，被告所述於99年5月間，為警查獲施用第一級毒品海洛因高達四次，因犯罪時間不同，自應分論併罰，且所處罰之犯行，乃被告施用犯行，與被告前後施用持有毒品係何時購買無涉，被告上開上訴理由所稱，無從為有利於被告之認定。末按，量刑之輕重，乃實體法上賦予法院得為自由裁量之事項，倘已斟酌刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定刑度，或濫用其權限，即不能任意指為違法。被告所犯施用第一級毒品犯行，其法定本刑為6月以上5年以下有期徒刑之罪；施用第二級毒品犯行法定本刑為三年以下有期徒刑之罪，被告前已有違反毒品危害防制條例等前科，原審就上開之罪分別判處有期徒刑8月、4月，並定應執行有期徒刑11月，難謂過重。綜上，上訴人即被告所述，不足以認為原判決有何不當或違法者，即與未敘述具體理由無異，其所為上訴，即不符合上訴法定要件，爰不經言詞辯論，逕予駁回其上訴。
據上論斷，應依刑事訴訟法第367條前段、第372條，判決如主文。
中華民國100年1月4日
刑事第九庭審判長法官陳貽男
法官許必奇法官蔡聰明以上正本證明與原本無異。
施用第一級毒品部分如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
其餘部分不得上訴。
書記官吳鎮鑫中華民國100年1月4日附錄：本案論罪科刑法條全文毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。