臺灣桃園地方法院小額民事判決
112年度壢小字第762號
原告 陳鳳君
被告 賴嬿婷
上列當事人間請求返還借款事件，本院於民國112年10月12日言詞辯論終結，判決如下：
主文
被告賴嬿婷應給付原告新臺幣50,000元，及自民國112年4月1日起至清償日止，按年利率5％計算之利息。
被告黃士杰應給付原告新臺幣50,000元，及自民國112年5月25日起至清償日止，按年利率5％計算之利息。
本判決第一、二項所命被告給付部分，如其中一被告為給付者，他被告於該給付範圍內同免給付之義務。
原告其餘之訴駁回。
訴訟費用由被告負擔百分之99，餘由原告負擔。
本判決原告勝訴部分得假執行。
事實及理由要領
一、本件被告二人經合法通知，未於言詞辯論期日到場，查無民事訴法第386條所列各款情事，應准原告之聲請，由其一造辯論為判決，合先敍明。
二、原告主張：被告黃士杰於民國110年12月3日向原告借新臺幣（下同）50,000元，並由被告賴嬿婷擔任保證人，現今原告要被告二人還錢，被告二人都不還，爰依消費借貸及保證之法律關係提起本件訴訟等語。並聲明：如主文第一、二項。
三、被告黃士杰未於言詞辯論期日到場，亦未提出任何書狀作何
聲明或陳述。被告賴嬿婷未於最後言詞辯論期日到場，惟據
其先前於調解時所為之陳述，略以：我是系爭借款之保證人，而非連帶保證人，故原告應先對被告黃士杰請求及主張等語，資為抗辯，並聲明：原告之訴駁回。
四、本院之判斷：
（一）按稱消費借貸者，謂當事人一方移轉金錢或其他代替物之所有權於他方，而約定他方以種類、品質、數量相同之物返還之契約；借用人應於約定期限內，返還與借用物種類、品質、數量相同之物，民法第474條第1項、第478條前段分別定有明文。次按，稱保證者，謂當事人約定，一方於他方之債務人不履行債務時，由其代負履行責任之契約；保證債務，除契約另有訂定外，包含主債務之利息、違約金、損害賠償及其他從屬於主債務之負擔；保證人於債權人未就主債務人之財產強制執行而無效果前，對於債權人得拒絕清償；主債務人之財產不足清償其債務，保證人不得主張前條之權利，民法第739條、第740條、第745條、第746條第3款分別定有明文。經查，本件被告黃士杰為上開借款債務之債務人，而被告賴嬿婷為被告黃士杰之普通保證人，自應依前開法條及兩造間之約定，各對原告負清償借款及保證人責任。又被告黃士杰名下無任何所得、財產等情，有稅務電子閘門財產所得調件明細表附卷可稽，堪認被告黃士杰之財產已不足以清償該上開債務，是保證人即被告賴嬿婷即不得主張民法第745條第3款規定之先訴抗辯權。準此，原告依消費借貸、保證之法律關係，請求被告2人給付如主文第一、二項所示之金額、利息及違約金，為有理由，應予准許。至於原告請求被告連帶給付之部分，則無理由。
（二）又不真正連帶債務，係指數債務人以同一目的，本於各別之發生原因，對債權人各負全部給付之義務，因債務人其中一人為給付，他債務人即應同免其責任之債務而言。故不真正連帶債務人中之一人所為之清償，如已滿足債權之全部，即應發生絕對清償效力，債權人不得再向他債務人請求清償（最高法院100年度台上字第848號判決意旨參照）。被告係因各別之原因對原告各負如主文第一、二項所示之全部給付責任，且被告賴嬿婷不得主張先訴抗辯權，均經本院認定如上，揆諸前揭說明，被告間應屬不真正連帶債務關係，其中任一被告如對原告為全部或一部之給付，其他被告於其給付範圍內即同免給付義務，併此敘明。
（三）末按給付有確定期限者，債務人自期限屆滿時起，負遲延責任；遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息；又應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為5％，民法第229條第1項、第233條第1項前段及第203條亦分別定有明文。本件原告對被告2人之系爭債權，核屬無確定期限之給付，自應經原告催告未為給付，被告始各自負遲延責任。本件起訴狀繕本係於112年3月21日寄存送達於被告賴嬿婷；於112年5月4日公示送達於被告黃士杰，有本院本院送達證書、公示送達公告1紙在卷足憑（見本院卷第16、30頁），是被告賴嬿婷、黃士杰應分別於112年4月1日、112年5月25日起負遲延責任。
五、綜上所述，原告依消費借貸、保證之法律關係，請求被告2人給付如主文第一、二項所示之金額、利息，為有理由，應予准許。至於原告請求被告連帶給付之部分，則予駁回。
六、本件係依民事訴訟法第436條之8第1項適用小額程序所為
被告部分敗訴之判決，依同法第436條之20規定，爰依職權就被告敗訴部分為假執行之宣告。
六、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及所提證據，經核與判決結果不生影響，爰不逐一論述，併此敘明。
七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條。
中 華 民 國 112 年 10 月 24 日
中壢簡易庭法官張得莉
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 112 年 10 月 24 日
書記官薛福山