北斗簡易庭109年度斗全字第1號民事裁定

臺灣彰化地方法院北斗簡易庭民事裁定
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　109年度斗全字第1號
聲　請　人　 王柃鈎
相　對　人　 陳六
上列聲請人與相對人間請求定暫時狀態處分事件，本院裁定如下
：
主文
聲請駁回。
聲請程序費用由聲請人負擔。
理由
一、聲請意旨略以：聲請人父親原為彰化縣○○鎮鎮○段651地
號土地所有權人，相對人父親則原為鄰地同段676、677地號
土地所有權人，聲請人父親前經相對人父親同意在彰化縣○
○鎮鎮○段676、677地號土地修建溝渠（下稱系爭溝渠）進
行灌溉及排水長達數十年之久。嗣聲請人繼承彰化縣○○鎮
鎮○段○○○○號土地所有權後，繼續使用系爭溝渠進行灌溉
及排水，而繼承同段676、677地號土地所有權之相對人及相
對人父親皆未曾反對聲請人繼續使用系爭溝渠，詎料相對人
竟驟然指稱聲請人侵占其土地並摧毀系爭溝渠，聲請人已向
本院提起確認排水權之訴，經本院以109年度斗補字第375號
民事事件受理中，但聲請人上開農田如無法經由系爭溝渠排
水，如遇下雨將造成淹水，甚或造成農作物泡水腐爛、土地
無法耕作等重大損失，且無法進行下一期農耕，目前確實有
急迫性，必須恢復系爭溝渠使用，否則聲請人遭受損失即有
擴大之可能，故請求定暫時狀態處分，並聲明：准予聲請人
得在相對人所有坐落同段677地號土地恢復原有系爭溝渠以
利排水。
二、按當事人於爭執之法律關係聲請為定暫時狀態之處分，依民
事訴訟法第538條第1項規定，須為防止發生重大之損害或避
免急迫之危險或有其他相類之情形而有必要時，始得為之，
該必要之情事，乃定暫時狀態處分之原因，依同法第538條
之4準用第533條本文準用第526條第1項規定應由聲請人釋明
之。倘聲請人不能釋明必要情事存在，即無就爭執之法律關
係定暫時狀態之必要。所謂定暫時狀態之必要，即保全必要
性，係指為防止發生重大損害，或為避免急迫之危險，或有
其它相類似之情形發生必須加以制止而言。然損害是否重大
、危險是否急迫或是否有其他相類之情形，應釋明至何種程
度，始得以擔保金補足其釋明，應就具體個案，透過權衡理
論及比例原則確認之，亦即法院須就聲請人因許可假處分所
能獲得之利益、其因不許可假處分所可能發生之損害、相對
人因假處分之許可所可能蒙受之不利益，及其他利害關係人
之利益或法秩序之安定、和平等公益加以比較衡量。所稱防
止發生重大之損害，通常係指如使聲請人繼續忍受至本案判
決時止，其所受之痛苦或不利益顯屬過苛。其重大與否，須
視聲請人因定暫時狀態處分所應獲得之利益或防免之損害是
否逾相對人因該處分所蒙受之不利益或損害而定。聲請人因
處分所應獲之利益或防免之損害大於相對人因該處分所受之
不利益或損害，始得謂為重大而具有保全之必要性（最高法
院101年度台抗字第497號民事裁判意旨參照）。
三、經查，依聲請人所述，因相對人對於伊所有彰化縣○○鎮鎮
○段○○○○號土地對相對人所有彰化縣○○鎮鎮○段○○○○號
土地有排水權存在有爭執，已依民法第775條、779條第1、3
項等規定，向本院提起確認聲請人對相對人所有彰化縣○○
鎮鎮○段○○○○號土地有排水權存在之訴一情，經本院依職
權調閱本院109年度斗補字第375號民事案件全卷查核屬實。
然本件聲請人縱得依民法第775條、779條第1、3項等規定，
向相對人主張對相對人所有彰化縣○○鎮鎮○段○○○○號土
地有排水權存在，但亦無據此推認聲請人因此得在相對人所
有彰化縣○○鎮鎮○段○○○○號土地恢復原有系爭溝渠使用
。另聲請人又稱其上開農田如無法經由系爭溝渠排水，如遇
下雨將造成淹水，甚或造成農作物泡水腐爛、土地無法耕作
等重大損失，且無法進行下一期農耕等語，然兩造間確認排
水權存在之訴尚在本院審理中，倘聲請人重建恢復原有系爭
溝渠，若受敗訴判決確定，則聲請人於系爭溝渠重建後，勢
必將遭相對人訴請拆除並返還土地，聲請人將受有比維持現
狀更大之損害，更造成相對人之損失，且彰化縣○○鎮鎮○
段○○○○號土地是否未使用系爭溝渠排水即無法種植任何作
物，甚至無法使用，亦未見聲請人提出能即時調查之證據以
釋明之，是本院權衡雙方之利益平衡，難認本件有保全之必
要性。
四、綜上所述，聲請人並未提出能即時調查之證據以釋明本件有
何定暫時狀態處分請求之原因，尚不足以認本件有為防止發
生重大之損害或避免急迫危險之情事，聲請人既未釋明本件
有定暫時狀態處分之原因，揆諸前揭說明，即不得以供擔保
方式補釋明之欠缺。從而，本件聲請，於法未合，應予駁回
。
五、依民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。
中華民國109年10月15日
臺灣彰化地方法院北斗簡易庭
法官楊鑫忠
以上正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀(須附
繕本)，並繳納抗告費新臺幣1,000元。
中華民國109年10月15日
書記官張清秀