臺灣南投地方法院97年度聲字第346號民事裁定

裁判字號：臺灣南投地方法院97年聲字第346號民事裁定

裁判日期：民國97年11月27日

裁判案由：返還擔保金

臺灣南投地方法院民事裁定97年度聲字第346號聲請人丙○○
乙○○相對人甲○○上列聲請人聲請返還擔保金事件，本院裁定如下：
主文聲請駁回。
理由
一、按返還擔保金，依民事訴訟法第106條準用第104條第1項第3款前段之規定，須符合訴訟終結後供擔保人證明已定20日以上之期間催告受擔保利益人行使權利而未行使者，法院始得裁定返還擔保金。而訴訟終結後定20日以上期間之催告，既屬法定要件之一，則催告必須在訴訟終結之後，否則不生催告之效力。次按民事訴訟法第104條第1項第2款（現行法第3款）所謂訴訟終結，在因假扣押或假處分所供擔保之場合，因該擔保係為保障受擔保利益人因假扣押或假處分所受損害而設，倘執行法院已依假扣押或假處分裁定為假扣押或假處分之執行，則在執行法院撤銷執行程序前，受擔保利益人所受損害仍可能繼續發生，損害額既未確定，自難強令其行使權利，故必待假扣押或假處分之執行程序已撤銷，始得謂為訴訟終結（最高法院91年度台抗字第490號判決參照）。
二、本件聲請意旨略以：聲請人與相對人間請求返還不當得利事件，聲請人前遵本院96年度裁全字第2127號假扣押裁定，曾以本院96年度存字第1177號提存事件，提供新台幣31,000元為擔保後聲請假扣押執行在案；茲因兩造間之本案訴訟業經本院南投簡易庭96年度投小字第1484號判決確定，該訴訟業已終結，並經聲請人定20日以上期間催告受擔保利益人即相對人行使權利而未行使，提出提存書、國庫存款收款書、撤銷假扣押裁定、郵局存證信函、掛號郵件收件回執等影本為證，聲請返還擔保金等語。
三、經查，本件經本院依職權調閱本院96年度存字第1177號、96年度裁全字第2127號、95年度執全字第1062號；96年度投小字第1484號卷宗審閱結果，本件兩造間之本案訴訟判決聲請人敗訴確定後，聲請人固於民國97年9月18日具狀撤回對相對人之假扣押強制執行程序，由本院民事執行處於97年10月
20日通知臺灣銀行股份有限公司中興新村分公司撤銷假扣押執行命令，該通知於97年10月23日送達，然聲請人係於97年10月6日即對相對人寄送催告相對人對擔保金行使權利之存證信函，而於97年10月7日送達相對人，是聲請人定期催告相對人行使權利時，假扣押標的之執行尚未撤銷，即相對人之損害尚未終結，其損害額既未確定，自難強令其行使權利，故聲請人上開催告程序於法不合，揆諸首開說明，聲請人聲請返還擔保金，不能准許，應予駁回。
中華民國97年11月27日
民事庭法官林永祥以上正本係照原本作成如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,000元。
中華民國97年11月27日
書記官