裁判字號：臺灣臺中地方法院102年訴字第774號刑事判決
裁判日期：民國102年08月05日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣臺中地方法院刑事判決102年度訴字第774號公訴人臺灣臺中地方法院檢察署檢察官被告陳銘昇上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（101年度毒偵字第3386號），被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：
主文陳銘昇施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑壹年，扣案之第一級毒品海洛因拾包（驗餘淨重合計拾壹點捌貳公克）沒收銷燬之；又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑柒月，扣案之第二級毒品甲基安非他命伍包（驗餘淨重合計拾貳點柒參柒柒公克）沒收銷燬之，扣案之吸食器壹組沒收。應執行有期徒刑壹年伍月，扣案之第一級毒品海洛因拾包（驗餘淨重合計拾壹點捌貳公克）、第二級毒品甲基安非他命伍包（驗餘淨重合計拾貳點柒參柒柒公克）均沒收銷燬之，扣案之吸食器壹組沒收。
犯罪事實
一、陳銘昇前於民國87年間因施用毒品案件，經裁定送勒戒處所觀察、勒戒後，認無繼續施用之傾向，於87年12月18日執行完畢釋放出所，並經臺灣臺中地方法院檢察署檢察官以87年偵緝字第651號為不訴處分。惟其又於前揭觀察勒戒執行完畢5年內之89年間，因施用毒品案件，經裁定送勒戒處所觀察、勒戒後，因認有繼續施用之傾向，再經裁定令入戒治處所施以強制戒治，於90年2月16日停止戒治處分而釋放，所涉刑事責任部分，則經本院89年訴字第2199號判決判處有期徒刑10月、5月，應執行有期徒刑1年確定。又於96年間因違反槍砲彈藥刀械管制條例，經臺灣南投地方法院95年訴字第133號判決判處有期徒刑3年6月確定，因偽證案件經本院96年訴字第1079號判決判處有期徒刑4月，減為有期徒刑2月確定，因毒品危害防制條例案件，經本院96年訴字第4717號判決判處有期徒刑6月、8月，應執行有期徒刑1年確定。上開違反槍砲彈藥刀械管制條例、偽證案件所處之徒刑，嗣經本院97年聲字第412號裁定合併定其應執行刑為有期徒刑3年7月確定，經發監接續執行後，於100年9月10日因縮短刑期假釋出監，甫於101年8月9日假釋付保護管束期滿，未經撤銷而視為執行完畢。詎陳銘昇仍未戒除毒癮，復基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於101年10月29日21時許，在其位於臺中市○○區○○街○○巷○弄○號住所，以將海洛因摻入香菸點火吸食之方式，施用第一級毒品海洛因1次。另又基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，距離上述施用海洛因約20至30分鐘後之某時，在同一地點，以將甲基安非他命置於玻璃吸食器燒烤產生煙霧，吸食其煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次。嗣於101年10月30日凌晨1時45分許，在臺中市○○區○○路○○○號前，因形跡可疑，為警攔檢盤查，當場扣得第一級毒品海洛因10包、甲基安非他命5包及甲基安非他命吸食器1組。並經其同意後採集尿液送驗，結果呈甲基安非他命、嗎啡陽性反應，始查悉上情。
二、案經臺中市政府警察局第六分局移送臺灣臺中地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、本件被告陳銘昇所犯係死刑、無期徒刑或最輕本刑為3年以上有期徒刑或高等法院管轄第一審案件以外之罪，其於準備程序期日就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，依刑事訴訟法第273條之1第1項規定，裁定進行簡式審判程序，是依刑事訴訟法第273條之2規定，本件之證據調查，不受同法第159條第1項、第161條之2、第161條之3、第163條之1及第164條至第170條規定之限制，合先敘明。
二、前揭犯罪事實，業據被告陳銘昇於偵查中及本院審理時均坦承不諱，且被告為警查獲後所採集之尿液經送鑑定結果，呈嗎啡、可待因及甲基安非他命陽性反應，此有臺中市政府警察局第六分局偵辦毒品案件尿液檢體對照表、臺灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物檢驗報告在卷可稽。復有臺中市政府警察局第六分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、現場照片附卷可參，暨海洛因10包、甲基安非他命5包及甲基安非他命吸食器1組扣案為憑。是被告上揭任意性自白核與事實相符，堪可採信。本件事證明確，自應依法論科。
三、論罪科刑之理由：㈠按施用第一、二級毒品為犯罪行為，毒品危害防制條例第10
條定有處罰明文。故施用第一、二級毒品者，依前揭規定本應科以刑罰。惟基於刑事政策，對合於一定條件之施用者，則依同條例第20條、第23條之規定，施以觀察、勒戒及強制戒治之保安處分。該條例於92年7月9日修正公布，自93年1月9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」、「五年內再犯」及「五年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「五年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於五年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第三次（或第三次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放五年以後，已不合於「五年後再犯」之規定，且因已於「五年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第十條處罰（最高法院97年度第5次刑事庭會議決議及97年度臺非字第406號判決、臺灣高等法院暨所屬法院98年法律座談會刑事類提案第18號研討結論參照）。查被告因施用毒品，經裁定送勒戒處所觀察、勒戒後，認無繼續施用之傾向，於87年12月18日執行完畢釋放出所，惟其又於執行完畢後5年內之89年間，再因施用毒品罪，經本院89年訴字第2199號判決判處有期徒刑10月、5月，應執行有期徒刑1年確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。本件被告施用第一級及第二級毒品之犯行，距其87年12月18日觀察勒戒執行完畢雖已逾5年，惟被告在上開執行完畢後5年內，既又再犯施用毒品罪，並經判處罪刑確定，揆諸前揭說明，本件被告施用毒品之犯行，即與毒品危害防制條例第20條第3項所稱之「5年後再犯」有別，應依法訴追審理。
㈡次按海洛因、甲基安非他命分別為毒品危害防制條例第2條
第2項第1款、第2款所列之第一級毒品及第二級毒品，均不得持有、施用，是核被告陳銘昇所為，分別係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪及同條第2項之施用第二級毒品罪。其持有第一級、第二級毒品之低度行為，均為施用之高度行為所吸收，不另論罪。其所犯上開二罪間，犯意各別、行為互殊，應予分論併罰。
㈢被告有事實欄一所載前案執行情形，有臺灣高等法院被告前
案紀錄表在卷可參，其受有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯有期徒刑以上之本罪，為累犯，均應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。
㈣爰審酌被告曾有多次施用毒品前案記錄，並曾經強制戒治後
，猶另萌施用毒品之犯意，再犯施用毒品，顯見其戒除毒癮之意志薄弱，且未衷心悛悔，惟念及其施用毒品僅戕害其自己身心，並無加害他人，且其犯後坦承犯行，態度尚稱良好，併參酌其犯罪動機、目的、手段等一切情狀，分別量處如
主文所示之刑，及定應執行之刑。又按刑法第50條業於102年1月23日經總統以華總一義字第00000000000號令公布修正，自同年1月25日起生效施行。修正前刑法第50條係規定：
「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」，而修正後之刑法第50條則定為：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五十一條規定定之」。然因本件受刑人所犯之各罪，均為不得易科罰金之罪，故上開法律雖有變更，惟於本件受刑人而言，尚無有利或不利之情形，附此敘明。
㈤扣案之海洛因10包（驗餘淨重合計11.82公克）、甲基安非
他命5包（驗餘淨重合計12.7377公克）係毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款所規定之第一、二級毒品，有法務部調查局濫用藥物實驗室鑑定書、行政院衛生署草屯療養院鑑驗書附卷為憑（見偵卷第86頁、第97頁）。其包裝袋亦均殘留毒品成分難以析離，應整體視同毒品，而依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定沒收銷燬之。另因檢驗所耗用之海洛因、甲基安非他命既已滅失，爰不另為沒收之諭知。而扣案之吸食器1組係被告所有並供施用第二級毒品甲基安非他命所用之物，此據被告於本院審理時陳明在卷（見本院卷第50頁背面），爰依刑法第38條第1項第2款之規定宣告沒收。另扣案之電子磅秤1臺、手機2支、SIM卡5張，則與本件犯罪無直接關聯性，已據被告供述在卷，爰不為沒收之諭知，併此說明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第18條第1項前段，刑法第11條前段、第47條第1項、第51條第5款、第38條第1項第2款，判決如主文。
本案經檢察官邱雲昌到庭執行職務。
中華民國102年8月5日
刑事第五庭法官鍾貴堯以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官蔡秋明中華民國102年8月5日附錄論罪科刑法條毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。