裁判字號：臺灣 高雄 地方法院100年審訴字第292號刑事判決
裁判日期：民國100年03月16日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高雄地方法院刑事判決100年度審訴字第292號公訴人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告徐進財上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（99年度毒偵字第6793號），被告於本院準備程序進行中為有罪之陳述，經本院合議庭裁定由受命法官獨任改依簡式審判程序審理，並判決如下：
主文徐進財施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾壹月。
事實
一、徐進財前因施用毒品案件，經本院以民國91年度毒聲字第1950號裁定送觀察勒戒後，因無繼續施用毒品之傾向，於91年
5月15日執行完畢釋放，並經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官於91年5月22日以91年度毒偵字第888號為不起訴處分確定。復因再犯施用毒品案件，經本院以93年度訴字第2756判決，判處有期徒刑8月、4月，應執行有期徒刑10月確定，於95年8月31日縮刑期滿執行完畢（構成累犯）。復再因犯施用毒品案件，經臺灣雲林地方法院以96年度訴字第642號判決判處有期徒刑8月確定；再因施用毒品案件，經臺灣彰化地方法院以97年度訴字第1197號判決判處有期徒刑9月確定；另因竊盜案件，經臺灣臺中地方法院以97年度易字第2936號判決判處有期徒刑6月、4月（共3罪），應執行有期徒刑1年4月確定；嗣因妨害家庭案件，經臺灣雲林地方法院以99年度港簡字第28號判決判處有期徒刑6月確定，前揭宣告有期徒刑9月、6月、4月（共3罪）、6月之刑，經臺灣雲林地方法院以99年度聲字第609號裁定應執行有期徒刑2年2月確定，於99年6月25日縮短刑期假釋出監並付保護管束。於保護管束期間猶不知戒絕毒癮，明知海洛因係毒品危害防制條例第2條第2項第1款所明定之第一級毒品，不得持有、施用，復基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於
99年10月29日晚間下午6時許，在其位於高雄市○○區○○○路○○巷○○號住處，以將海洛因摻入香菸內，再點燃吸食煙霧之方式，施用第一級毒品海洛因1次。因徐進財係受保護管束人，嗣經臺灣高雄地方法院檢察署觀護人通知，而於99年11月1日上午11時7分許採集尿液送驗，檢驗結果呈嗎啡陽性反應，而知悉上情。
二、案經臺灣高雄地方法院檢察署觀護人簽由臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、本件被告徐進財所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取檢察官及被告之意見後，合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，合先敘明。
二、上開事實，業據被告於偵訊及本院審理時坦承不諱（見偵卷第17頁、本院卷第40頁反面）。且經採集其尿液送台灣檢驗科技股份有限公司檢驗結果，被告尿液呈嗎啡陽性反應，有臺灣高雄地方法院檢察署受保護管束人尿液檢體監管紀錄表、台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物檢驗報告可稽（見偵卷第2至3頁）。爰審酌：（一）氣相層析質譜儀（GC／MS）乃目前就藥物篩檢結果必須進一步確認時最常採用之確認方法，因此在良好的操作條件之下，以氣相層析質譜儀作藥物及其代謝物之定性及定量分析，幾乎不會有偽陽性反應產生，業經行政院國軍退除役官兵輔導委員會台北榮民總醫院於83年4月7日以（83）北總內字第03059號函示明確。（二
）海洛因係嗎啡經化學合成之半人工合成品，毒性倍於嗎啡，其經吸食或施打入人體，經新陳代謝作用又分解成嗎啡，故海洛因在進入人體後，均以嗎啡型態排於尿液中，故於吸食或施打海洛因者尿液中，可檢出嗎啡陽性反應，業經憲兵司令部80年5月7日以（80）鑑驗字第1746號函示明確。
從而，被告尿液經以氣相層析質譜儀鑑驗後，結果呈嗎啡陽性反應，已如前述，是依前開函示意旨，被告自白核與事實相符。
三、按毒品危害防制條例於92年7月9日修正公布，自93年1月
9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5年內再犯」、「5年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院95年5月9日95年度第7次刑事庭會議決議參照）。查被告前因施用毒品案件，經本院以91年度毒聲字第1950號裁定送觀察勒戒後，因無繼續施用毒品之傾向，於91年5月15日執行完畢釋放，並經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官於91年5月22日以91年度毒偵字第888號為不起訴處分確定。復因再犯施用毒品案件，經本院以93年度訴字第2756判決判處有期徒刑8月、4月，應執行有期徒刑10月確定之事實，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑。是被告雖係於上開觀察勒戒執行完畢釋放5年後再犯本罪，然其前次所犯本院93年度訴字第2756號施用毒品案件，係在上開觀察勒戒執行完畢後5年內所為，而屬「5年內再犯」之情形，依最高法院上開決議之意旨，被告本件施用海洛因之犯行，應依法論科。從而，本案事證明確，被告犯行，堪予認定。
四、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪。被告持有第一級毒品之行為，已為其後施用之高度行為所吸收，不另論罪。又被告曾因如事實欄所示犯行，經法院判決如事實欄所示罪刑確定，於95年8月31日縮刑期滿執行完畢之事實，此有前開前案紀錄表可佐，是其5年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項規定加重其刑。本院審酌被告前經觀察勒戒、有期徒刑執行完畢，於假釋期間猶不思戒除毒癮，顯見其並無堅定戒癮之意志，惟念其行為尚未危害他人及其犯後能坦承犯行，態度尚稱良好等一切情狀，量處如主文所示之刑，以資警惕。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項，刑法第11條前段、第47條第1項，判決如主文。
本案經檢察官王兆琳到庭執行職務。
中華民國100年3月16日
刑事第十庭法官方錦源以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由，如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書狀於本院（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國100年3月16日
書記官冒佩妤附錄本判決論罪科刑之條文：
毒品危害防制條例第10條第1項：
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。