臺灣花蓮地方法院101年度司簡調字第159號民事裁定

裁判字號：臺灣花蓮地方法院101年司簡調字第159號民事裁定

裁判日期：民國102年01月21日

裁判案由：分割遺產

臺灣花蓮地方法院民事裁定101年度司簡調字第159號聲請人良京實業股份有限公司法定代理人 東章 一上列聲請人請求代位分割共有物強制調解事件，本院裁定如下：
主文聲請駁回，本件進入訴訟程序。
理由
一、按債務人怠於行使其權利時，債權人因保全債權，得以自己之名義，行使其權利。但專屬於債務人本身者，不在此限，民法第242條定有明文。次按債權人得予代位債務人行使之權利，並非僅以請求權為限，凡非專屬於債務人本身之權利，均得為之（最高法院43年台上字第243號判例及70年度台上字第2447號判決意旨參照）。經查，共有人請求法院裁判分割共有物，性質上並非專屬於共有人本身之權利，故共有人有怠於行使該權利時，該共有人之債權人非不得代位行使之。復按不動產共有人間因共有物分割發生爭執者，除有民事訴訟法第406條第1項所定之各款情形之一者外，於起訴前，應經法院調解，民事訴訟法第403條第1項第3款定有明文。末按法院認調解之聲請有送達於他造之通知書，應為公示送達或於外國為送達之情形者，得逕以裁定駁回之，民事訴訟法第406條第1項第5款復定有明文。
二、經查，本件聲請人代位相對人之一即債務人 杜盛國 請求分割共有物，核屬於民事訴訟法第403條第1項第3款規定之強制調解事件。又本件經聲請人具狀補正相對人等之戶籍謄本，其中相對人之一杜盛國業於民國92年1月22日經強制遷址至臺中市○○區○○路○○○○號（臺中市太平區戶政事務所），有相對人之一杜盛國戶籍謄本及個人戶籍資料查詢結果可按。是以送達相對人之一杜盛國之通知書，依法應為公示送達。依民事訴訟法第406條第1項第5款之規定毋庸經調解，本院將依法續行審理。
三、茲聲請人之起訴依法視為聲請調解，依民事訴訟法第406條第1項規定，應予駁回，爰裁定如主文。
四、如不服本裁定，應於裁定送達後10日內，以書狀向本院司法事務官提出異議。
中華民國102年1月21日
司法事務官李建億