裁判字號：臺灣新北地方法院108年聲字第367號刑事裁定
裁判日期：民國108年01月25日
裁判案由：定其應執行刑
臺灣新北地方法院刑事裁定108年度聲字第367號聲請人臺灣新北地方檢察署檢察官受刑人汪子揚上聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（108年度執聲字第171號），本院裁定如下：
主文汪子揚所犯如附表所示之罪及所處之刑，應執行有期徒刑壹年壹月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人汪子揚因犯竊盜等案件，先後經判決確定如附表一覽表所載，應依刑法第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按數罪併罰，有2裁判以上者，依刑法第51條規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文。又犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣1千元、2千元或3千元折算1日，易科罰金，刑法第41條第1項前段規定甚明。又本件受刑人所犯如附表所示5罪，宣告刑均在有期徒刑6月以下，且均得易科罰金，並無刑法第50條第1項但書所列不得聲請定應執行刑之情形。次按刑事訴訟法第370條第2項、第3項，已針對第二審上訴案件之定應執行之刑，明定有不利益變更禁止原則之適用；而分屬不同案件之數罪併罰有應更定執行刑之情形，倘數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束。亦即，另定之執行刑，其裁量所定之刑期，不得較重於前定之執行刑加計後裁判宣告之刑之總和。而法院於裁量另定應執行之刑時，祇須在不逸脫上開範圍內為衡酌，而無全然喪失權衡意義或其裁量行使顯然有違比例原則之裁量權濫用之例外情形，並不悖於定應執行刑之恤刑目的者，即無違裁量權之內部界限（最高法院104年度台抗字第410號裁定參照）。末按二裁判以上數罪，縱其中一部分已執行完畢，如該數罪尚未全部執行完畢，因與刑法第54條及司法院院字第1304號解釋所謂僅餘一罪之情形有別，自仍應依刑法第53條之規定，定其應執行之刑。而定應執行之刑，應由犯罪事實最後判決之法院檢察署檢察官聲請該法院依法裁定之，不能因犯罪之一部分所科之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回，至已執行部分，自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行刑之裁定無涉（最高法院81年度台抗字第464號、86年度台抗字第472號裁定參照）。
三、經查：受刑人汪子揚因犯如附表所示5罪，先後經本院判處如附表所示之刑，並均經確定在案，有各該裁判書及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。依上開資料所示，附表編號1、2、3所示之罪，雖經本院另以107年度聲字第1580號裁定應執行有期徒刑11月確定，且受刑人汪子揚業於107年11月22日易科罰金執行完畢，然揆諸前引最高法院裁定意旨，檢察官據以聲請定其應執行之刑，本院審核認仍屬正當，爰裁定如主文所示之執行刑，並諭知如易科罰金之折算標準。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項、第8項，裁定如主文。
中華民國108年1月25日
刑事第三庭法官賴昱志上列正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後五日內敘明抗告理由，向本院提出抗告狀。
書記官許慧禎中華民國108年1月29日附表：受刑人汪子揚定應執行刑案件一覽表┌─┬─────┬──────┬──────┬─────────────┬─────────────┐│編││││最後事實審│確定判決│││罪名│宣告刑│犯罪日期├──────┬──────┼──────┬──────┤│號││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期│├─┼─────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤│1│偽造文書│有期徒刑3月│105年12月7日│本院106年度│106年10月20│同左│106年12月5日││││，如易科罰金││審訴字第1102│日││││││，以新臺幣││號│││││││1,000元折算1│││││││││日。││││││├─┼─────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤│2│偽造文書│有期徒刑3月│105年12月23│同上│同上│同上│同上││││，如易科罰金│日12時許││││││││，以新臺幣│││││││││1,000元折算1│││││││││日。││││││├─┼─────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤│3│竊盜│有期徒刑3月│106年5月15日│本院106年度│107年1月9日│同左│107年2月15日││││，如易科罰金│19時40分許│簡字第7085號│││││││，以新臺幣│││││││││1,000元折算1│││││││││日。││││││├─┼─────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤│4│竊盜│有期徒刑4月│106年3月5日│本院106年度│106年12月28│同左│107年1月31日││││，如易科罰金│23時25分許│審簡字第2174│日││││││，以新臺幣││號│││││││1,000元折算1│││││││││日。││││││├─┼─────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┼──────┤│5│竊盜│有期徒刑3月│106年1月18日│本院107年度│107年10月11│同左│107年11月13││││，如易科罰金│14時30分許│簡字第6270號│日││日││││，以新臺幣│││││││││1,000元折算1│││││││││日。││││││├─┼─────┴──────┴──────┴──────┴──────┴──────┴──────┤│備│編號1至3所示罪刑，經本院另以107年度聲字第1580號裁定應執行有期徒刑11月確定。並經受刑人汪子揚於││註│107年11月22日易科罰金執行完畢。│└─┴───────────────────────────────────────────────┘