臺灣高雄地方法院102年度審易字第170號刑事宣示筆錄

裁判字號：臺灣高雄地方法院102年審易字第170號刑事宣示筆錄

裁判日期：民國102年04月18日

裁判案由：毒品危害防制條例

臺灣高雄地方法院刑事宣示判決筆錄102年度審易字第170號
102年度審訴字第313號公訴人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告盧冠仁指定辯護人本院公設辯護人蘇鴻吉上列被告因102年度審易字第170號、102年度審訴字第313號毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（101年度毒偵字第5843號、102年度毒偵字第111號），嗣因被告於本院準備程序進行中，就被訴事實為有罪之陳述，經合議庭裁定由受命法官獨任依簡式審判程序審理，復經檢察官聲請法院改依協商程序而為判決，本院認為適當進行協商判決程序，於中華民國102年4月18日下午4時在本院刑事第十法庭宣示判決，以代判決書，出席職員如下：
法官毛妍懿書記官林國龍通譯劉坤驛法官起立朗讀判決主文、犯罪事實要旨、處罰條文，及告以上訴限制、期間、上訴之法院，且諭知記載其內容：
一、主文：盧冠仁施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑捌月。
盧冠仁施用第二級毒品，共貳罪，均累犯，各處有期徒刑肆月，如易科罰金，各以新臺幣壹仟元折算壹日。應執行有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
二、犯罪事實要旨：
盧冠仁前於民國87年間，因施用毒品案件，經送觀察、勒戒後，因無繼續施用毒品傾向，於87年9月4日執行完畢釋放，並經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官於87年9月3日以87年度偵字第19612號為不起訴處分確定。復於觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內之87年間，再犯施用毒品案件，經本院以88年度訴字第340號判決判處有期徒刑8月、4月，定應執行有期徒刑為11月，再經臺灣高等法院高雄分院以88年度上訴第785號判決駁回上訴而確定。又於89年間，因販賣毒品案件，經臺灣高等法院高雄分院以90年度上訴第625號判決判處有期徒刑7年4月，再經最高法院以92年度台上字第6845號判決駁回上訴而確定（下稱第1罪）；於92年間，因恐嚇取財、施用毒品案件，分別經臺灣屏東地方法院以92年度易字第649號判決判處有期徒刑10月確定（下稱第2罪）；經本院以92年度簡字第3913號判決判處有期徒刑6月，並經本院以93年度簡上字第43號判決駁回上訴而確定（下稱第
3罪）。嗣上開第2、3罪經裁定減刑並與第1罪定應執行有期徒刑7年10月確定，於99年2月5日縮短刑期假釋出監，於100年11月8日保護管束期滿未經撤銷假釋視為執行完畢（含另因竊盜案件，經法院判處拘役59日合併執行）。詎仍不知悔改，明知海洛因及甲基安非他命分別經公告列為毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款之第一、二級毒品，均不得非法持有、施用，竟分別為下列行為：
㈠基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於101年9月14
日晚間6時50分許為警採尿時回溯96小時內某時（不含公權力拘束期間），在不詳地點，以將甲基安非他命置入玻璃球燒烤後吸食煙霧之方式，施用甲基安非他命1次。嗣因其為毒品列管人口，經警通知於101年9月14日晚間6時50分許，在高雄市政府警察局林園分局中庄派出所內為警採尿送驗，檢驗結果呈甲基安非他命及安非他命陽性反應，而查悉上情。
㈡基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於101年10月30日下午
5時57分許為警採尿時回溯72小時內某時（不含公權力拘束期間），在不詳地點，以將海洛因摻入香菸內點燃吸食煙霧之方式，施用海洛因1次。另基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於101年10月30日下午5時57分許為警採尿時回溯96小時內某時（不含公權力拘束期間），在不詳地點，以將甲基安非他命置入玻璃球燒烤後吸食煙霧之方式，施用甲基安非他命1次。嗣因其為毒品列管及行方不明人口且形跡可疑，於101年10月30日下午5時35分許，在高雄市○○區○○路○段000號前為警查獲，經警於同日下午5時57分許對其採尿送驗，檢驗結果呈嗎啡、可待因、甲基安非他命及安非他命陽性反應，而查悉上情。
三、處罰條文：毒品危害防制條例第10條第1項、第2項，刑法第11條前段、第2條第1項後段、第47條第1項、第41條第1項前段、第50條第1項第1款、第51條第5款。
四、附記事項：按行為後法律有變更者，適用行為時之法律；但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。而有關新舊法之比較，應綜合全部罪刑之結果而為比較。查本件被告為上開行為後，刑法第50條於
102年1月23日修正公布，並於102年1月25日施行，修正前之刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」，修正後則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」。依修正前之規定，受刑人於裁判確定前所犯之數罪，不論是否得為易刑處分均應併合處罰，然修正後之規定則賦予受刑人選擇權，亦即受刑人得選擇就得為易刑處分之刑聲請易科罰金或易服社會勞動，而失其與其他得併合處罰但不得易科罰金或易服社會勞動之罪合併定應執行刑之利益，或選擇請求檢察官聲請就得為易刑處分之刑及不得為易刑處分之刑合併定應執行刑，而喪失就得為易刑處分之刑聲請易科罰金或易服社會勞動之機會。從而，綜合比較修正前、後之規定，應以修正後之規定較有利於被告。爰依刑法第2條第1項但書之規定，就被告上開犯行適用修正後之刑法第50條規定，而因本件被告所犯上開施用第一級毒品部分所處之刑不得易科罰金，另所犯施用第二級毒品之二罪部分所處之刑得易科罰金，故依新法規定不於本判決就上開三罪定應執行刑，僅就被告所犯施用第二級毒品之二罪應應執行有期徒刑6月，並在該二罪及應執行刑項下均諭知易科罰金之折算標準。如被告欲選擇就上開三罪定應執行刑，應於本判決確定後請求檢察官向法院聲請之，附此敘明。
五、協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；第2款被告協商之意思非出於自由意志者；第4款被告所犯之罪非第455條之2第1項所定得以協商判決者；第6款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2項「法院應於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或2年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」等情形外，不得上訴。
六、本件如得上訴且不服本判決時，得自收受宣示判決筆錄送達之日起10日內，向本院提出上訴狀（須附繕本），上訴於第二審法院。
中華民國102年4月18日
臺灣高雄地方法院刑事第十庭
書記官林國龍法官毛妍懿以上正本經核與原本無異。
本件不得上訴。但有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款、第
2款、第4款、第6款、第7款所定情形，或協商判決違反同條第2項之規定者，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國102年4月18日
書記官林國龍附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。