臺灣臺南地方法院104年度司聲字第750號民事裁定

裁判字號：臺灣臺南地方法院104年司聲字第750號民事裁定

裁判日期：民國105年01月26日

裁判案由：公示送達

臺灣臺南地方法院民事裁定104年度司聲字第750號聲請人 翁明滿 相對人 翁南雄 上列聲請人聲請對相對人為公示送達事件，本院裁定如下：
主文聲請駁回。
聲請程序費用新臺幣壹仟元由聲請人負擔。
理由
一、本件聲請意旨略以：聲請人與第三人 翁碑 共有臺南市○○區○○段○○○○號土地，因聲請人欲處分上開土地，爰依土地法第34條之1之規定，以存證信函通知相對人即第三人翁碑之繼承人行使優先承買權及領取價金等事宜，卻遭郵政機關以招領逾期為由退回。爰聲請本院裁定准將對相對人所發之存證信函意思表示之通知為公示送達等語，並提出存證信函、退回信封及相對人戶籍謄本等影本為證。
二、按表意人非因自己之過失，不知相對人之姓名、居所者，得依民事訴訟法公示送達之規定，以公示送達為意思表示之通知，民法第97條定有明文。次按對於當事人於國內為送達，應為送達之處所不明者，受訴法院得依聲請，准為公示送達，民事訴訟法第149條第1項第1款亦規定甚明。而所謂「應為送達之處所不明」者，係指已用相當之方法探查，仍不知其應為送達之處所者而言。其「不明」之事實，應由聲請公示送達之人負舉證之責任，而由法院依具體事實判斷之（最高法院82年台上字第272號判例意旨參照）。又所謂不知相對人之居所者，係指相對人遷移他處，致表意人不知其居所，而無從為意思表示之通知而言。是以，倘相對人並無遷移不明之情事，僅因當事人拒收、逾期招領或人在國外等原因，致表意人所寄送之通知遭退回，而非應為送達之處所不明者，即與公示送達之法定要件不合。
三、經查，聲請人依相對人戶籍址臺南市○區○○里○○路○段○○○號付郵送達上開存證信函之意思表示予相對人，經郵局以招領逾期為由退回，有退回信封一份在卷可憑。惟經本院依職權函詢臺南市政府警察局第五分局相對人是否居住於戶籍地，經臺南市政府警察局第五分局函覆稱：「相對人現於法務部矯正署明德外役監獄服刑，返家探視期間會居住於戶籍地。」，有臺南市政府警察局第五分局回函一份在卷可稽。足見相對人之居所並非不明，亦無遷移行方不明之情事，故本件聲請核與前揭聲請公示送達之要件不符，聲請人之聲請與法未合，應予駁回。
四、依非訟事件法第21條第2項、第24條第1項、民事訴訟法第95條及第78條，裁定如主文。
中華民國105年1月26日
民事庭司法事務官以上正本係照原本作成如不服本裁定，應於裁定送達後10日內，以書狀向司法事務官提出抗告，並繳交抗告費新台幣1,000元。
中華民國105年1月27日
書記官王佳進