裁判字號：臺灣嘉義地方法院104年聲字第527號刑事裁定
裁判日期：民國104年06月23日
裁判案由：定應執行刑
臺灣嘉義地方法院刑事裁定104年度聲字第527號聲請人臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官受刑人何俊宏上列聲請人因受刑人數罪併罰有2裁判以上，聲請定其應執行之刑（104年度執字第152號），本院裁定如下：
主文何俊宏所犯如附表所示各罪，所處如附表所載之有期徒刑部分，應執行有期徒刑貳年貳月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人何俊宏因違反毒品危害防制條例案件，先後經法院判決確定如附表所示，應依刑法第53條、第51條第5款規定定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第
1項聲請裁定等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查受刑人犯如附表所示各罪後，刑法第50條業於民國102年1月23日修正公布，並於同年月25日施行，修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：(一)得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。(二)得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。(三)得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。(四)得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」茲比較修正前後刑法第50條之規定，修正後刑法第50條第1項但書第1款規定，得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪合併定應執行刑，於同條第2項規定，如係受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，則不受前項但書各款之限制，經新舊法比較結果，因法院裁定定應執行刑時，未必會減免受刑人之刑期，而舊法剝奪受刑人原得易科罰金之利益，以及受刑人得選擇請求定應執行刑之權利，自屬不利益於受刑人，以現行法之規定較有利於受刑人，依刑法第2條第1項後段規定，應適用行為後即修正後現行刑法第50條規定（臺灣高等法院102年第1次刑事庭庭長、法官會議編號第3號研討意見參照）。是依修正後刑法第50條規定，數罪併罰案件，有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪時，即不得依刑法第51條第5款定其應執行之刑，需由受刑人自行決定是否請求檢察官聲請定應執行刑，受刑人若有請求時則由檢察官向法院聲請定應執行刑，法院再依刑法第51條第5款規定定之；反之受刑人若未為請求，則檢察官不得依職權逕向法院聲請定應執行刑。
三、再按依刑法第51條第5款至第7款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑法第53條、刑事訴訟法第477條第1項分別定有明文。
四、續按數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑，有最高法院59年台抗字第367號判例意旨可參。再者，法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限，前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年度台非字第32號裁定意旨參照）。
五、末按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。又按數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科罰金所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載（司法院大法官會議解釋第144號）。
六、經查：
㈠受刑人所犯如附表編號1、2、4、5所示之罪之宣告刑分別為有期徒刑9月、9月、10月、10月，屬不得易科罰金之罪，依修正後刑法第50條第1項但書第1款之規定，不得與該受刑人所犯如附表編號3所示得易科罰金之罪合併處罰，惟受刑人業已向臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官請求聲請定應執行刑，有該受刑人聲請之刑事聲請狀1份附卷可查（見本院卷第13-19頁），故本院自得為受刑人定其應執行之刑，先予說明。
㈡本件受刑人前因犯附表所示之各罪，分別經法院判刑確定，而首先判決確定日係103年11月03日，且各罪之犯罪時間均在上揭日期之前，犯罪事實最後判決法院為本院。
㈢附表編號1、2之案件，經臺灣雲林地方法院以103年度訴字第371號判處有期徒刑9月、9月，定應執行有期徒刑1年（12月）確定；又附表編號3之案件，經本院以103年度第534號判處有期徒刑4月確定；而附表編號4、5之案件，經本院以前揭103年度訴字第534號判處10月、10月，定應執行有期徒刑1年（12月）確定，有各該裁判書及臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽。依前揭說明，本院應受裁量權內部界限之拘束，於定本件應執行刑時，自不得逾有期徒刑2年4月（計算式：12月＋4月＋12月＝28月〈即2年
4月〉）之範圍，茲由臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官聲請就受刑人上開所判處之徒刑部分定其應執行之刑，本院審核各有關案卷判決後認聲請為正當，爰裁定如主文所示之應執行刑。
㈣又原確定判決中關於沒收（銷燬）部分，不在本件定應執行刑之列，應合併執行，併此敘明。
七、依刑事訴訟法第477條第1項、刑法第2條第1項但書、第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。中華民國104年6月23日
刑事第一庭法官林正雄以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
書記官柯凱騰中華民國104年6月24日附表：臺灣嘉義地方法院受刑人何俊宏定應執行刑案件一覽表┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編號│1│2│3│├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例││││││├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││宣告刑│有期徒刑9月│有期徒刑9月│有期徒刑4月，如易科│││││罰金，以新臺幣1,000│││││元折算一日│├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││犯罪日期│103年05月11日│103年05月11日│103年07月02日││││││├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││偵查(自訴)機關│臺灣雲林地方法院檢察│臺灣雲林地方法院檢察│臺灣嘉義地方法院檢察││年度案號│署103年度毒偵字第516│署103年度毒偵字第516│署103年度毒偵字第676│││號│號│號││││││├───┬────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││││法院│臺灣雲林地方法院│臺灣雲林地方法院│臺灣嘉義地方法院││││││││最後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││││案號│103年度訴字第371號│103年度訴字第371號│103年度訴字第534號││事實審││││││├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││判決日期│103年09月30日│103年09月30日│103年11月26日│├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││││法院│臺灣雲林地方法院│臺灣雲林地方法院│臺灣嘉義地方法院││││││││確定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││││││││案號│103年度訴字第371號│103年度訴字第371號│103年度訴字第534號││判決││││││├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││判決│103年11月03日│103年11月03日│103年12月11日│││確定日期││││├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤││臺灣嘉義地方法院檢察│臺灣嘉義地方法院檢察│臺灣嘉義地方法院檢察││備註│署104年度執助字第│署104年度執助字第│署104年度執字第153│││198號（編號1-2應執│198號（編號1-2應執│號│││行有期徒刑1年）│行有期徒刑1年）││└────────┴──────────┴──────────┴──────────┘┌────────┬──────────┬──────────┐│編號│4│5│├────────┼──────────┼──────────┤│││││罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│││││├────────┼──────────┼──────────┤│││││宣告刑│有期徒刑10月│有期徒刑10月│││││├────────┼──────────┼──────────┤│││││犯罪日期│103年05月28日│103年07月02日│││││├────────┼──────────┼──────────┤│││││偵查(自訴)機關│臺灣嘉義地方法院檢察│臺灣嘉義地方法院檢察││年度案號│署103年度毒偵字第676│署103年度毒偵字第676│││號│號│││││├───┬────┼──────────┼──────────┤│││││││法院│臺灣嘉義地方法院│臺灣嘉義地方法院│││││││最後├────┼──────────┼──────────┤│││││││案號│103年度訴字第534號│103年度訴字第534號││事實審│││││├────┼──────────┼──────────┤││判決日期│103年11月26日│103年11月26日│├───┼────┼──────────┼──────────┤│││││││法院│臺灣嘉義地方法院│臺灣嘉義地方法院│││││││確定├────┼──────────┼──────────┤│││││││案號│103年度訴字第534號│103年度訴字第534號││判決│││││├────┼──────────┼──────────┤││判決│103年12月11日│103年12月11日│││確定日期│││├───┴────┼──────────┼──────────┤││臺灣嘉義地方法院104│臺灣嘉義地方法院104││備註│年度執字第152號（執│年度執字第152號（執│││行4-5應執行有期徒刑│行4-5應執行有期徒刑│││1年，104年度執緝字│1年，104年度執緝字│││第157號）│第158號）│└────────┴──────────┴──────────┘