裁判字號：臺灣高雄地方法院106年訴字第708號刑事判決
裁判日期：民國106年12月27日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高雄地方法院刑事判決106年度訴字第708號公訴人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告趙婉琇上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（106年度偵字第2128號），暨移送併辦（106年度偵字第12515號），本院判決如下：
主文趙婉琇持有第二級毒品純質淨重二十公克以上，累犯，處有期徒刑拾月。
扣案如附表一編號1、附表二編號1所示之物，均沒收銷燬；附表一編號2至6、附表二編號2、3所示之物，均沒收。
理由
一、趙婉琇前因施用毒品案件，經法院裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向，於民國101年9月6日執行完畢釋放。復於前開觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內之102年間，再犯施用毒品案件，經法院判處有期徒刑2月確定。詎其猶不知悔改，明知甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第
2項第2款所定之第二級毒品，竟為下列行為：
㈠、基於持有第二級毒品甲基安非他命純質淨重20公克以上之犯意，於106年1月15日6時50分前之某時，在不詳地點，向姓名年籍不詳之成年男子，以不詳代價，購入第二級毒品甲基安非他命40包（其中39包之驗前總純質淨重為21.084公克，起訴書誤載為20.685公克，應予更正），欲供己施用而持有之，並將該批甲基安非他命藏放在高雄市○○區○○○街○○○號3樓租屋處房間內。嗣員警於106年1月15日6時50分許接獲線報，至上址執行臨檢，查獲在場之 陳信宏 （所犯販賣第二級毒品未遂等案件，經本院判處應執行有期徒刑2年6月在案），經其同意搜索，扣得趙婉琇所有如附表一所示之物。
㈡、趙婉琇於警方執行搜索完畢後，返回上址租屋處，基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於106年1月15日15時許，在上址租屋處，以將未經警方查獲之部分甲基安非他命置於玻璃球內燒烤後吸食煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次。嗣員警再度接獲線報有人返回上址，於同日17時50分許，在上址門口樓梯間查獲甫出門之趙婉琇及 黃思翰 （檢察官為不起訴處分），經其等同意搜索後，扣得趙婉琇所有如附表二所示之物，警方並徵得趙婉琇同意採集尿液送驗，因檢驗結果呈甲基安非他命、安非他命陽性反應，始悉全情。
二、案經高雄市政府警察局三民第一分局移請臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、程序事項被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條之5定有明文。查本院用以認定犯罪事實存否之各項證據資料，其中屬於被告以外之人於審判外之言詞、書面陳述，雖係傳聞證據，然被告趙婉琇於本院準備程序時，已表示同意上開言詞、書面陳述，均有證據能力（見本院卷第35、36頁），復據本院於審理之調查證據程序逐一提示並告以要旨，檢察官、被告及辯護人均未爭執上開證據之證據能力，且於言詞辯論終結前亦未聲明異議，本院審酌此等證據資料作成時之情況，核無違法不當之瑕疵，亦無其他違反法定程序取證之情形，且與待證事實具有關連性，以之作為本案之證據亦屬適當，應有證據能力。
貳、實體事項
一、經查：
㈠、被告趙婉琇於106年1月15日6時50分前之某時，在不詳地點，以不詳之代價，向姓名年籍不詳之成年男子購買甲基安非他命40包，並藏放在高雄市○○區○○○街○○○號3樓租屋處房間內而持有之事實，為被告趙婉琇於警詢、偵查及本院審理時坦承不諱（見偵卷第6、7、60頁；影警卷第28至30頁；影偵卷第143至145頁；第31頁，本院卷第32、33頁、第65頁反面、第70頁），核與證人即另案被告陳信宏於警偵訊之證述（見影警卷第3頁反面；影偵卷第112頁反面）情節大致相符，復有扣案如附表一編號1所示甲基安非他命39包、附表二編號1所示甲基安非他命1包為憑，及蒐證照片5張在卷可稽（見偵卷第22至24頁），且扣案甲基安非他命40包之毒品成分均經驗明無訛，其中39包甲基安非他命之檢驗前總純質淨重為21.084公克，扣案甲基安非他命之純質淨重已逾20公克以上，有高雄市立凱旋醫院高市凱醫驗字第00000號、第46442號濫用藥物成品檢驗鑑定書各1份在卷可參（見偵卷第76頁；併偵卷第200至219頁），此部分事實堪信為真實。
㈡、被告趙婉琇於106年1月15日15時許，在上址租屋處，以將甲基安非他命置於玻璃球內燒烤後吸食煙霧之方式，施用甲基安非他命1次之事實，為被告坦承在卷（見偵卷第60頁反面；本院卷第32頁、第65頁反面、第70頁），且被告於106年1月15日為警依法所採集之尿液，經送台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物實驗室，以酵素免疫分析法為初步篩檢，再以氣相層析質譜儀法檢驗，檢驗結果為安非他命數值為3620ng/ml、甲基安非他命數值達30400ng/ml，而呈安非他命、甲基安非他命陽性反應等情，有前述檢驗機構106年5月
3日KH/2017/00000000號濫用藥物檢驗報告（檢體編號：G030）、毒品案件尿液送驗編號與真實姓名對照表（編號：G030）各1份在卷可參（見偵卷第30、52頁），被告之尿液既已驗出甲基安非他命及其代謝物安非他命之陽性反應，且有科學之根據可證實其曾施用甲基安非他命，則被告施用甲基安非他命1次之事實，亦堪信為真實。
㈢、綜上，本案事證明確，被告持有甲基安非他命純質淨重20公克以上及施用甲基安非他命1次之犯行，均堪認定。
二、論罪科刑
㈠、毒品危害防制條例第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5年內再犯」、「5年後再犯」，依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院95年第7次刑事庭會議決議意旨、100年度台非字第28號判決意旨參照）。查被告趙婉琇前因施用毒品案件，經法院裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向，於101年9月6日執行完畢釋放。復於前開觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內之102年間，再犯施用毒品案件，經本院以102年度簡字第732號判決判處有期徒刑2月確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可證（見本院卷第53頁反面、第61頁），是被告於觀察、勒戒執行完畢釋放後，5年內已曾再犯毒品危害防制條例第10條之罪，揆諸前開說明，本案施用毒品部分，自應依法追訴處罰。
㈡、甲基安非他命為第二級毒品，毒品危害防制條例第2條第2項第2款定有明文。核被告所為，乃係犯毒品危害防制條例第第11條第4項之持有第二級毒品純質淨重20公克以上罪。
被告施用第二級毒品甲基安非他命之低度行為，應為持有第二級毒品甲基安非他命純質淨重20公克以上之高度行為所吸收，不另論罪。又檢察官移送併辦之犯罪事實，核與起訴之犯罪事實為同一事實，本院自應併予審理。
㈢、被告前因施用毒品案件，經本院以102年度簡字第732號判決，判處有期徒刑2月確定，復因施用毒品、竊盜案件，經本院分別以102年度簡字第848號、102年度簡字第1191號、102年度簡字第2196號、102年度簡字第3372號等判決，各判處有期徒刑4月、4月、4月、4月（共2罪）確定，上開6罪嗣經本院102年度聲字第4982號裁定，合併定其應執行刑為有期徒刑1年4月確定（下稱第一案）。又因施用毒品案件，經本院分別以103年度簡字第3039號、103年度簡字第4269號判決，各判處有期徒刑4月、5月確定，上開
2罪嗣經本院以104年度聲字第922號裁定，合併定其應執行刑為有期徒刑7月確定（下稱第二案）。第一、二案接續執行，於104年5月1日縮短刑期假釋出監付保護管束，至
104年11月24日保護管束期滿，假釋未經撤銷，視為徒刑執行完畢等情，有前述前案紀錄表可憑（見本院卷第53頁反面至第57頁），被告於前述徒刑執行完畢後，5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，應論以累犯，並依刑法第47條第
1項之規定，加重其刑。
㈣、爰以行為人責任為基礎，審酌被告如下所述之一切情狀，論處如主文所示之刑：
①、犯罪之動機、目的：被告前因無業壓力大，而沾染施用甲基安非他命之惡習。
②、犯罪之手段：被告為便利施用，而購入數量非微之甲基安非他命，並持以施用。
③、犯罪行為人之生活狀況：被告現從事網路拍賣業，每日平均收入約新臺幣數百元（見本院卷第71頁反面）。
④、犯罪行為人之品行：被告除前述構成累犯案件外，有另犯2
次施用第二級毒品之前科紀錄，有前述前案紀錄表可證，其屢犯施用毒品罪，品行並未良好
⑤、犯罪行為人之智識程度：被告之教育程度係高中肄業（見本院卷第71頁）。
⑥、犯罪行為人違反義務之程度：被告持有純質淨重20公克以上
之第二級毒品及施用第二級毒品1次，堪認違反義務程度不低。
⑦、犯罪所生之危險或損害：被告明知甲基安非他命係第二級毒
品，使用容易成癮，仍不思積極戒絕毒品，且持有數量非微毒品，被告未能省思施用毒品所造成之危害，戒毒之意志不堅，惟施用毒品乃自戕行為，對社會治安雖具危險性，然所造成之危害尚非直接甚鉅。
⑧、犯罪後之態度：被告於警偵訊及本院審理時，就其所為，均據實陳述，顯已悔悟，犯罪後態度良好。
三、沒收
㈠、按查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之，毒品危害防制條例第18條第1項前段定有明文；違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之，刑法第38條第
1項、第2項前段亦有明文規定，又查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項第1款（現行法：第38條第
1項）之規定沒收之，始為適法（最高法院96年度台上字第
884號判決意旨參照）。
㈡、扣案如附表一編號1、附表二編號1所示甲基安非他命之毒品成分業經驗明無訛，已如前述，自應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，不問屬於犯人與否，宣告沒收銷燬之，而各該包裝袋部分，因與其上所殘留之毒品難以析離，且無析離之實益與必要，應視同毒品，一併依上述規定沒收銷燬之；至送驗耗損部分之毒品，因已滅失，不另宣告沒收銷燬。
㈢、扣案如附表一編號2所示愷他命、編號3至5所示硝甲西泮之毒品成分均經驗明，有高雄市立凱旋醫院高市凱醫驗字第00000號濫用藥物成品檢驗鑑定書1份在卷可佐（見影偵卷第192至195頁），愷他命、硝甲西泮均為毒品危害防制條例第2條第2項第3款所定之第三級毒品，當屬違禁物，依前揭說明，應依刑法第38條第1項前段規定，不問屬於犯人與否，宣告沒收，至上開第三級毒品之包裝袋，因直接包覆該毒品，其上顯留有該毒品之殘渣，衡情自難與之析離，皆應整體視之為毒品，併予宣告沒收；送驗耗損部分之毒品，因已滅失，不另宣告沒收。
㈣、扣案如附表二編號2所示磅秤，為被告所有，供其秤重、分裝購入毒品之用，附表一編號6、附表二編號3所示之吸食器，均為被告所有，供其施用甲基安非他命之用等情，已據被告自承在卷（見本院卷第66頁），應依刑法第38條第2項規定，併予宣告沒收之。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第11條第4項、第18條第1項前段，刑法第11條前段、第47條第1項、第38條第1項、第2項前段，判決如主文。
本案經檢察官丁亦慧到庭執行職務。
中華民國106年12月27日
刑事第十庭審判長法官陳銘珠
法官呂俊杰法官王令冠以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中華民國106年12月27日
書記官黃振法附錄本案所犯法條：
《毒品危害防制條例第11條第4項》持有第二級毒品純質淨重20公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
附表一：
┌──┬──────┬──┬────────────────┐│編號│名稱│數量│備註│├──┼──────┼──┼────────────────┤│1│甲基安非他命│39包│轉碼編號：B00000000至B00000000│││││，均含包裝袋。││││├────────────────┤││││（1）驗前淨重0.385公克│││││驗後淨重0.359公克│││││驗前純質淨重0.319公克││││├────────────────┤││││（2）驗前淨重0.178公克│││││驗後淨重0.159公克│││││驗前純質淨重0.138公克││││├────────────────┤││││（3）驗前淨重0.286公克│││││驗後淨重0.258公克│││││驗前純質淨重0.220公克││││├────────────────┤││││（4）驗前淨重0.177公克│││││驗後淨重0.156公克│││││驗前純質淨重0.143公克││││├────────────────┤││││（5）驗前淨重1.123公克│││││驗後淨重1.101公克│││││驗前純質淨重0.990公克││││├────────────────┤││││（6）驗前淨重0.791公克│││││驗後淨重0.767公克│││││驗前純質淨重0.691公克││││├────────────────┤││││（7）驗前淨重0.297公克│││││驗後淨重0.279公克│││││驗前純質淨重0.286公克││││├────────────────┤││││（8）驗前淨重0.273公克│││││驗後淨重0.239公克│││││驗前純質淨重0.236公克││││├────────────────┤││││（9）驗前淨重0.203公克│││││驗後淨重0.178公克│││││驗前純質淨重0.180公克││││├────────────────┤││││（10）驗前淨重0.350公克│││││驗後淨重0.317公克│││││驗前純質淨重0.288公克││││├────────────────┤││││（11）驗前淨重0.859公克│││││驗後淨重0.826公克│││││驗前純質淨重0.753公克││││├────────────────┤││││（12）驗前淨重0.235公克│││││驗後淨重0.209公克│││││驗前純質淨重0.192公克││││├────────────────┤││││（13）驗前淨重0.749公克│││││驗後淨重0.728公克│││││驗前純質淨重0.646公克││││├────────────────┤││││（14）驗前淨重0.751公克│││││驗後淨重0.731公克│││││驗前純質淨重0.683公克││││├────────────────┤││││（15）驗前淨重0.511公克│││││驗後淨重0.478公克│││││驗前純質淨重0.434公克││││├────────────────┤││││（16）驗前淨重0.299公克│││││驗後淨重0.274公克│││││驗前純質淨重0.246公克││││├────────────────┤││││（17）驗前淨重1.457公克│││││驗後淨重1.437公克│││││驗前純質淨重1.246公克││││├────────────────┤││││（18）驗前淨重1.346公克│││││驗後淨重1.322公克│││││驗前純質淨重1.122公克││││├────────────────┤││││（19）驗前淨重0.889公克│││││驗後淨重0.861公克│││││驗前純質淨重0.841公克││││├────────────────┤││││（20）驗前淨重0.262公克│││││驗後淨重0.241公克│││││驗前純質淨重0.247公克││││├────────────────┤││││（21）驗前淨重0.249公克│││││驗後淨重0.225公克│││││驗前純質淨重0.199公克││││├────────────────┤││││（22）驗前淨重0.160公克│││││驗後淨重0.145公克│││││驗前純質淨重0.158公克││││├────────────────┤││││（23）驗前淨重0.119公克│││││驗後淨重0.094公克│││││驗前純質淨重0.114公克││││├────────────────┤││││（24）驗前淨重3.548公克│││││驗後淨重3.525公克│││││驗前純質淨重3.352公克││││├────────────────┤││││（25）驗前淨重0.662公克│││││驗後淨重0.644公克│││││驗前純質淨重0.628公克││││├────────────────┤││││（26）驗前淨重3.557公克│││││驗後淨重3.536公克│││││驗前純質淨重3.081公克││││├────────────────┤││││（27）驗前淨重0.573公克│││││驗後淨重0.547公克│││││驗前純質淨重0.470公克││││├────────────────┤││││（28）驗前淨重0.170公克│││││驗後淨重0.148公克│││││驗前純質淨重0.161公克││││├────────────────┤││││（29）驗前淨重0.564公克│││││驗後淨重0.539公克│││││驗前純質淨重0.493公克││││├────────────────┤││││（30）驗前淨重0.609公克│││││驗後淨重0.585公克│││││驗前純質淨重0.547公克││││├────────────────┤││││（31）驗前淨重0.208公克│││││驗後淨重0.189公克│││││驗前純質淨重0.195公克││││├────────────────┤││││（32）驗前淨重0.327公克│││││驗後淨重0.301公克│││││驗前純質淨重0.294公克││││├────────────────┤││││（33）驗前淨重0.213公克│││││驗後淨重0.190公克│││││驗前純質淨重0.192公克││││├────────────────┤││││（34）驗前淨重0.187公克│││││驗後淨重0.167公克│││││驗前純質淨重0.168公克││││├────────────────┤││││（35）驗前淨重0.305公克│││││驗後淨重0.285公克│││││驗前純質淨重0.276公克││││├────────────────┤││││（36）驗前淨重0.127公克│││││驗後淨重0.103公克│││││驗前純質淨重0.103公克││││├────────────────┤││││（37）驗前淨重0.299公克│││││驗後淨重0.280公克│││││驗前純質淨重0.296公克││││├────────────────┤││││（38）驗前淨重0.123公克│││││驗後淨重0.099公克│││││驗前純質淨重0.103公克││││├────────────────┤││││（39）驗前淨重0.386公克│││││驗後淨重0.366公克│││││驗前純質淨重0.353公克││││├────────────────┤││││以上驗前總純質淨重21.084公克│├──┼──────┼──┼────────────────┤│2│愷他命│3包│轉碼編號：B00000000、B00000000│││││、B00000000，均含包裝袋。││││├────────────────┤││││（1）驗前淨重0.146公克│││││驗後淨重0.133公克││││├────────────────┤││││（2）驗前淨重0.734公克│││││驗後淨重0.723公克││││├────────────────┤││││（3）驗前淨重0.059公克│││││驗後淨重0.049公克│├──┼──────┼──┼────────────────┤│3│硝甲西泮│24粒│轉碼編號：B00000000│││││粉橘色圓形錠劑，驗前淨重4.462公│││││克，驗後淨重4.274公克│├──┼──────┼──┼────────────────┤│4│硝甲西泮│19粒│轉碼編號：B00000000│││││小粉橘色圓形錠劑，驗前淨重3.543│││││公克，驗後淨重3.358公克│├──┼──────┼──┼────────────────┤│5│硝甲西泮│1顆│轉碼編號：B00000000，褐色愛心軟│││││糖，驗前淨重9.583公克，驗後淨重│││││5.956公克│├──┼──────┼──┼────────────────┤│6│安非他命吸食│2組││││器│││└──┴──────┴──┴────────────────┘附表二：
┌──┬──────┬──┬────────────────┐│編號│名稱│數量│備註│├──┼──────┼──┼────────────────┤│1│甲基安非他命│1包│轉碼編號：B00000000，含包裝袋，│││││驗前淨重0.675公克，驗後淨重0.66│││││5公克│├──┼──────┼──┼────────────────┤│2│磅秤│1台││├──┼──────┼──┼────────────────┤│3│安非他命吸食│4組││││器│││└──┴──────┴──┴────────────────┘