裁判字號：臺灣屏東地方法院98年訴字第469號刑事判決
裁判日期：民國98年05月27日
裁判案由：違反毒品危害防制條例
臺灣屏東地方法院刑事判決98年度訴字第469號公訴人臺灣屏東地方法院檢察署檢察官被告甲○○
巷61弄（現另案羈押於臺灣屏東看守所）上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（97年度毒偵字第477號），被告於本院準備程序就被訴事實為有罪之陳述，經合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，並判決如下：
主文甲○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾月。扣案之海洛因壹拾叁包（合計淨重壹點肆肆公克）及海洛因外包裝袋壹拾叁只均沒收銷毀，扣案之峰牌香菸空盒壹只沒收。
事實
一、甲○○前因施用毒品案件，經本院以92年度少調字第169號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於民國92年6月17日執行完畢釋放，並由本院以92年度少調字第212號為不付審理之裁定確定。另因竊盜、搶奪、侵占案件，經本院以93年度訴字第960號判決分別處有期徒刑4月、8月、罰金1200元，有期徒刑部分定應執行刑為有期徒刑10月確定；又於前揭觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內之94年間，因連續施用第一級毒品案件，經本院以94年度訴字第586號判決處有期徒刑10月確定，上開二案接續執行，於95年8月24日執行完畢。再因施用第一級毒品案件，經本院以96年度訴字第147號判決處有期徒刑1年， 嗣減 為有期徒刑6月確定；又因違反部屬職責案件，經國防部南部地方軍事法院以96年度訴字第142號判決處有期徒刑1年6月確定，另因毒品案件，經同院以96年度訴字第149號判決處有期徒刑1年確定，上開三案於97年8月31日執行完畢。詎仍不知戒絕毒癮，明知海洛因業經行政院公告列為毒品危害防制條例第二條第二項之第一級毒品，不得持有、施用，竟基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於98年3月18日晚間11時許，在屏東縣屏東市○○路咖啡店廁所內，以將海洛因置於注射針筒摻水稀釋後注射之方式，施用海洛因1次。嗣於98年3月20日下午1時許，甲○○在屏東縣屏東市○○路○○○巷○號前，為警趨近盤問時心虛逃逸，經警逮捕後，主動交付海洛因13包（總毛重4.65公克，總淨重1.44公克，空包裝總重3.21公克）、峰牌香菸空盒1只，復採集其尿液送驗，結果呈嗎啡陽性反應，始悉上情。
二、案經屏東縣政府警察局屏東分局報告臺灣屏東地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、按簡式審判程式之證據調查，不受刑事訴訟法第159條第1項所定：「被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，不得作為證據。」之限制，此見同法第273條之2規定甚明。是本件屏東縣政府警察局屏東分局民生派出所警員 涂世鋼 出具之偵查報告，雖屬被告以外之人於審判外所為之陳述，然依照前開法律規定，亦得作為證據，先予敘明。
二、㈠上開犯罪事實，業據被告甲○○坦承不諱，並有卷附偵查
報告、扣押筆錄、扣押物品目錄表各1份、照片8張（以上見警卷第3頁、第11至12頁、第23至26頁）及扣案之毒品13包、峰牌香菸空盒1只可資佐證。而被告為警查獲後所排放之尿液經採樣送驗，以酵素免疫分析法初步檢驗及氣相層析質譜儀法確認檢驗結果，於可待因、嗎啡均呈陽性反應，有屏東縣政府警察局屏東分局毒品案件涉嫌人尿液採證編號姓名對照表、臺灣檢驗科技股份有限公司98年
4月8日出具之濫用藥物尿液檢驗報告各1紙附卷足稽（見警卷第14頁、偵卷第17頁）；至扣案之毒品13包，合計淨重1.44公克，空包裝總重3.21公克，經以化學呈色法及氣相層析質譜儀分析法檢驗後，均檢出第一級毒品海洛因成分，有法務部調查局濫用藥物實驗室98年4月10日調科壹字第09823012170號鑑定書1紙存卷可證（見偵卷第18頁），俱徵被告前揭不利於己之自白與事實相符。
㈡按施用第一、二級毒品為犯罪行為，毒品危害防制條例第
10條定有處罰明文。故施用第一、二級毒品者，依前揭規定本應科以刑罰。惟基於刑事政策，對合於一定條件之施用者，則依同條例第20條、第23條之規定，施以觀察、勒戒及強制戒治之保安處分。又毒品危害防制條例於92年7月9日修正公佈，自93年1月9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程式，區分為「初犯」及「5年內再犯」、「5年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程式。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5年後再犯」2種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程式。
倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院97年9月9日97年度第5次刑事庭會議決議參照）。本案被告於92年間因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於92年6月17日執行完畢釋放，並由本院以92年度少調字第169號為不付審理處分確定；又於前揭觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內之94年間因再犯施用毒品案件，經本院以94年度訴字第586號判決處有期徒刑10月確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽（見本院卷第8至10頁），則被告前因犯施用毒品罪，經觀察、勒戒執行完畢釋放後，5年內既已再犯施用毒品罪，並經依法追訴處罰，縱本次施用毒品之時間，係在前次施用毒品經觀察、勒戒執行完畢釋放5年以後，仍與「5年後再犯」有別，而無毒品危害防制條例第20條第3項之適用，自應依法追訴審判。
㈢綜上所述，本案事證明確，被告施用第一級毒品犯行，洵堪認定，應予依法論科。
三、按海洛因屬毒品危害防制條例第2條第2項第1款規定之第一級毒品，核被告所為，係犯同條例第10條第1項之施用第一級毒品罪。被告施用前後持有第一級毒品之低度行為，為其施用之高度行為所吸收，不另論罪。被告有如犯罪事實項下所載之前科紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份附卷可稽，其於徒刑執行完畢後5年內，故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項規定加重其刑。爰審酌被告年紀尚輕，即曾因施用毒品案件經觀察、勒戒及判刑確定執行完畢，仍不知戒絕，又為本案犯行，顯示其定力不足、意志不堅、易受外界誘惑，惟犯後坦承犯行，態度良好，併其之生活狀況、品行、智識程度等一切情狀，量處如主文所示之刑，以示懲儆。
四、扣案之海洛因13包（合計淨重1.44公克），應依毒品危害防制條例第18條第1項前段諭知沒收銷燬；該等海洛因之各該外包裝袋，均因殘留微量毒品難以析離，爰依同規定沒收銷燬之。至扣案之峰牌香菸空盒1只，則為被告所有供其盛裝上開毒品所用之物，業據其供述在卷（見偵卷第6頁），併依刑法第38條第1項第2款諭知沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第18條第1項前段，刑法第11條、第47條第1項、第38條第1項第2款，判決如主文。
本案經檢察官潘國威到庭執行職務。
中華民國98年5月27日
刑事第三庭法官李珮妤以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國98年5月27日
書記官劉淑蓉附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條第1項施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。