裁判字號：臺灣高雄地方法院103年聲字第2398號刑事裁定
裁判日期：民國103年05月29日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定103年度聲字第2398號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人廖家賢上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執聲字第1392號），本院裁定如下：
主文廖家賢所犯如附表編號壹至編號拾所示之拾罪，所處各如附表編號壹至編號拾所示之刑，應執行有期徒刑貳年拾月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人因犯附表編號一至編號十所示之10罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第50條、第53條及第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第
1項規定，聲請裁定其應執行之刑等語。
二、按二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者，應依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文；另數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀同法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑，最高法院59年台抗字第367號判例意旨參照。又法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。再數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年度台非字第32號判決意旨供參）。另數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢，在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各案之宣告刑不發生執行完畢之問題（最高法院90年度台非字第340號、最高法院95年度台非字第320號判決意旨參照）。
三、行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查受刑人行為後，刑法第50條業於民國102年1月23日公布，並自102年1月25日施行，修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」修正後刑法第50條則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五十一條規定定之。」此次修法涉及對受刑人定刑規範之變更，自有新舊法比較之必要，而經比較新舊法結果，修正後刑法第50條規定賦與受刑人自行衡量選擇執行原得易刑處分之刑，或選擇合併定應執行刑而失其原易刑處分之利益，以換取刑期之優惠。惟受刑人所犯如附表所示10罪，均為得易科罰金之罪，故無修正後刑法第50條第1項但書所規定不得併合處罰之情形，是不論依修正前刑法第50條或修正後刑法第50條第1項規定，如附表所示10罪均得併合處罰，對受刑人而言並無有利或不利之情形，參照最高法院97年度第2次刑事庭會議決議要旨，不生新舊法比較問題，應逕依修正後即現行刑法第
50條第1項規定合併定其應執行刑，附此敘明。
四、經查，受刑人因犯竊盜罪等10罪，經本院先後判處如附表編號1至編號10所示之刑，均經確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該刑事判決書在卷可稽，茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當。爰受刑人所犯如附表編號1至編號7所示7罪，曾經定應執行刑為有期徒刑2年確定；另附表編號8至編號10所示3罪，亦曾經定應執行刑為有期徒刑1年確定，則前所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定應執行刑。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表編號1至編號10所示10罪宣告刑之總和（有期徒刑3年5月），亦應受內部界限之拘束（即有期徒刑3年），爰酌定受刑人所犯如附表編號1至編號10所示之10罪執行刑如主文所示。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項，裁定如主文。
中華民國103年5月29日
刑事第一庭法官柯盛益以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於本裁定書送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中華民國103年5月29日
書記官林瑞標附表：
┌─┬───┬────────┬─────┬───────────┬──────────┬─────┐│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決│備註││號│││（年、月、├─────┬─────┼────┬─────┤│││││日）│法院、案號│判決日期│法院、案│確定日期│││││││││號│││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┼─────┤││竊盜│有期徒刑3月，如│101.01.06│本院101年│101.10.31│同左│101.11.27│編號1至編││1││易科罰金，以新臺││度易字第││││號7曾定應││││幣壹仟元折算一日││916號││││執行刑為有││││。（聲請書僅載有││││││期徒刑2年││││期徒刑3月，應予││││││。││││補充）│││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┤│││竊盜│有期徒刑3月。如│101年01.24│本院101年│101.10.31│同左│101.11.27│││2││易科罰金，以新臺││度易字第││││││││幣壹仟元折算一日││916號││││││││。（聲請書僅載有││││││││││期徒刑3月，應予││││││││││補充）│││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┤│││竊盜│有期徒刑3月。如│101.01.26│本院101年│101.10.31│同左│101.11.27│││3││易科罰金，以新臺││度易字第││││││││幣壹仟元折算一日││916號││││││││。（聲請書僅載有││││││││││期徒刑3月，應予││││││││││補充）│││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┤│││妨害公│有期徒刑3月。如│101.03.12│本院101年│101.10.31│同左│101.11.27│││4│務│易科罰金，以新臺││度易字第││││││││幣壹仟元折算一日││916號││││││││。（聲請書僅載有││││││││││期徒刑3月，應予││││││││││補充）│││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┤││5│毒品危│有期徒刑6月。如│101.04.26│本院101年│101.11.15│同左│101.12.14││││害防制│易科罰金，以新臺│20時33分為│度簡字第│││││││條例│幣壹仟元折算一日│警採尿起回│4587號││││││││。（聲請書僅載有│溯96小時內│││││││││期徒刑6月，應予│某時。（聲│││││││││補充）│請書僅載10││││││││││1.04.26應││││││││││予補充）││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┤│││毒品危│有期徒刑6月。如│101.07.09│本院102年│102.02.07│同左│102.02.07│││6│害防制│易科罰金，以新臺││度審易字第│││││││條例│幣壹仟元折算一日││65號││││││││。（聲請書僅載有││││││││││期徒刑6月，應予││││││││││補充）│││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┤│││過失傷│有期徒刑4月。如│101.08.22│本院102年│102.07.19│同左│102.08.20│││7│害│易科罰金，以新臺││度交簡字第││││││││幣壹仟元折算一日││2042號││││││││。（聲請書僅載有││││││││││期徒刑4月，應予││││││││││補充）│││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┼─────┤││傷害│有期徒刑3月，如│101.07.10│臺灣高等法│102.11.21│同左│102.11.21│編號8至編││8││易科罰金，以新臺││院高雄分││││號10曾定應││││幣壹仟元折算一日││院102年度││││執行刑為有││││。（聲請書僅載有││上訴字第││││期徒刑1年││││期徒刑3月，應予││878號││││。││││補充）│││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┤│││竊盜│有期徒刑4月，如│101.08.26│臺灣高等法│102.11.21│同左│102.11.21│││9││易科罰金，以新臺││院高雄分││││││││幣壹仟元折算一日││院102年度││││││││。（聲請書僅載有││上訴字第││││││││期徒刑4月，應予││878號││││││││補充）│││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┼─────┤││公共危│有期徒刑6月，如│101.07.10│臺灣高等法│102.11.21│最高法院│103.03.20│││10│險│易科罰金，以新臺││院高雄分││││││││幣壹仟元折算一日││院102年度││││││││。（聲請書僅載││上訴字第││││││││期徒刑6月，應補││878號││││││││充）│││││││└─┴───┴────────┴─────┴─────┴─────┴────┴─────┴─────┘