裁判字號：臺灣高等法院高雄分院103年抗字第122號刑事裁定
裁判日期：民國103年06月30日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院高雄分院刑事裁定103年度抗字第122號原審聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官抗告人即受刑人廖家賢上列抗告人因聲請定執行刑案件，不服臺灣高雄地方法院103年度聲字第2398號中華民國103年5月29日所為裁定（聲請案號：
臺灣高雄地方法院檢察署103年度執聲字第1392號）提起抗告，本院裁定如下：
主文原裁定撤銷。
聲請駁回。
理由
一、按依刑法第四十八條應更定其刑者，或依刑法第五十三條及第五十四條應依刑法第五十一條第五款至第七款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477條第1項定有明文。次按依刑法第51條第5款至第7款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477條第1項定有明文。所謂該案犯罪事實最後判決之法院，係指最後審理事實諭知罪刑之法院而言（最高法院68年第6次刑事庭庭推總會決議及93年度臺非字第160號判決意旨參照）。
二、本件原聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官以抗告人即受刑人廖家賢（下稱受刑人）犯附表所示10罪，先後經判決確定為由，聲請臺灣高雄地方法院（下稱原審法院）依刑法第50條、第53條及第51條第5款規定，定其應執行之刑，經原審法院依其聲請，於民國103年5月29日裁定定其應執行刑有期徒刑2年10月，有聲請書、原審裁定書各1份在卷可稽。惟查，受刑人所犯如附表所示案件中，以編號⒏、⒐、⒑所示三罪，曾經上訴第二審，並由本院以102年度上訴字第
878號判決駁回上訴而先後確定（編號⒑案件另經最高法院駁回第三審上訴），經查該三罪經本院前開判決之時間，既為受刑人如附表所示經聲請定執行刑之10罪中，最後經判決者，其經本院判決之性質，復為駁回上訴之實體審理判決，有判決書一份在卷可稽，合於諭知罪刑判決之性質，依前開說明，自應以本院為犯罪事實最後判決之法院，就其定執行刑之聲請，應由配置於本院之檢察署，即臺灣高等法院高雄分院檢察署檢察官向本院提出聲請，始為合法，乃聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官逕向原審法院提出本件聲請，揆諸前開說明，其聲請於法即有未合，抗告意旨以原審法院未依法駁回檢察官之聲請為不當，提起本件抗告，即有理由，應由本院以裁定撤銷原審裁定，另為駁回聲請之諭知。依刑事訴訟法第413條，裁定如主文。
中華民國103年6月30日
刑事第五庭審判長法官曾永宗
法官任森銓法官陳松檀以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後5日內向本院提出抗告狀。
中華民國103年6月30日
書記官黃瓊芳【附表】┌─┬───┬────────┬─────┬───────────┬──────────┬─────┐│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決│備註││號│││（年、月、├─────┬─────┼────┬─────┤│││││日）│法院、案號│判決日期│法院、案│確定日期│││││││││號│││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┼─────┤││竊盜│有期徒刑3月，如│101.01.06│本院101年│101.10.31│同左│101.11.27│編號1至編││1││易科罰金，以新臺││度易字第││││號7曾定應││││幣壹仟元折算一日││916號││││執行刑為有││││。（聲請書僅載有││││││期徒刑2年││││期徒刑3月，應予││││││。││││補充）│││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┤│││竊盜│有期徒刑3月。如│101年01.24│本院101年│101.10.31│同左│101.11.27│││2││易科罰金，以新臺││度易字第││││││││幣壹仟元折算一日││916號││││││││。（聲請書僅載有││││││││││期徒刑3月，應予││││││││││補充）│││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┤│││竊盜│有期徒刑3月。如│101.01.26│本院101年│101.10.31│同左│101.11.27│││3││易科罰金，以新臺││度易字第││││││││幣壹仟元折算一日││916號││││││││。（聲請書僅載有││││││││││期徒刑3月，應予││││││││││補充）│││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┤│││妨害公│有期徒刑3月。如│101.03.12│本院101年│101.10.31│同左│101.11.27│││4│務│易科罰金，以新臺││度易字第││││││││幣壹仟元折算一日││916號││││││││。（聲請書僅載有││││││││││期徒刑3月，應予││││││││││補充）│││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┤││5│毒品危│有期徒刑6月。如│101.04.26│本院101年│101.11.15│同左│101.12.14││││害防制│易科罰金，以新臺│20時33分為│度簡字第│││││││條例│幣壹仟元折算一日│警採尿起回│4587號││││││││。（聲請書僅載有│溯96小時內│││││││││期徒刑6月，應予│某時。（聲│││││││││補充）│請書僅載10││││││││││1.04.26應││││││││││予補充）││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┤│││毒品危│有期徒刑6月。如│101.07.09│本院102年│102.02.07│同左│102.02.07│││6│害防制│易科罰金，以新臺││度審易字第│││││││條例│幣壹仟元折算一日││65號││││││││。（聲請書僅載有││││││││││期徒刑6月，應予││││││││││補充）│││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┤│││過失傷│有期徒刑4月。如│101.08.22│本院102年│102.07.19│同左│102.08.20│││7│害│易科罰金，以新臺││度交簡字第││││││││幣壹仟元折算一日││2042號││││││││。（聲請書僅載有││││││││││期徒刑4月，應予││││││││││補充）│││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┼─────┤││傷害│有期徒刑3月，如│101.07.10│臺灣高等法│102.11.21│同左│102.11.21│編號8至編││8││易科罰金，以新臺││院高雄分││││號10曾定應││││幣壹仟元折算一日││院102年度││││執行刑為有││││。（聲請書僅載有││上訴字第││││期徒刑1年││││期徒刑3月，應予││878號││││。││││補充）│││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┤│││竊盜│有期徒刑4月，如│101.08.26│臺灣高等法│102.11.21│同左│102.11.21│││9││易科罰金，以新臺││院高雄分││││││││幣壹仟元折算一日││院102年度││││││││。（聲請書僅載有││上訴字第││││││││期徒刑4月，應予││878號││││││││補充）│││││││├─┼───┼────────┼─────┼─────┼─────┼────┼─────┤│││公共危│有期徒刑6月，如│101.07.10│臺灣高等法│102.11.21│最高法院│103.03.20│││10│險│易科罰金，以新臺││院高雄分││││││││幣壹仟元折算一日││院102年度││││││││。（聲請書僅載││上訴字第││││││││期徒刑6月，應補││878號││││││││充）│││││││└─┴───┴────────┴─────┴─────┴─────┴────┴─────┴─────┘