裁判字號：臺灣屏東地方法院96年訴字第96號民事判決
裁判日期：民國96年06月22日
裁判案由：清償借款
臺灣屏東地方法院民事判決96年度訴字第96號原告安泰商業銀行股份有限公司法定代理人乙○○訴訟代理人丙○○被告甲○○上列當事人間請求清償借款事件，本院於民國96年6月20日言詞辯論終結，判決如下：
主文被告應給付原告新臺幣壹佰陸拾貳萬肆仟貳佰叁拾叁元，及按附表編號一、二計算之利息、違約金。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、被告受合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：㈠第三人 彭戴嬌妹 於民國92年6月16日邀被告為保證人，向原告借款新臺幣（下同）150萬元，並約定借款利率依郵局二年定期儲蓄放款利率加週年利率百分之1計算，若未延遲繳款則由政府補貼而減週年利率百分之0.25，嗣後隨郵局二年定期儲蓄放款利率調整而調整，並約定借期間自92年6月27日起至112年6月27日止，分240期償還，本金按期平均償還，利息按借款餘額計付，如清償逾期則喪失期限利益，除依上開利率計算之利息外，逾期在6個月以內者，按上開利率百分之10，逾期超過6個月者，按借款利率百分之20計付違約金。㈡第三人彭戴嬌妹於92年6月16日邀被告為保證人，向原告借款40萬元，並約定借款利率為週年利率百分之3.5，自撥款日1年後按原告房貸利率加計週年利率百分之2.66，嗣後則隨原告房貸利率調整而調整，並約定借期間自92年6月27日起至102年6月27日止，分120期償還，本金按期平均償還，利息按借款餘額計付，如清償逾期則喪失期限利益，除依上開利率計算之利息外，逾期在6個月以內者，按上開利率百分之10，逾期超過6個月者，按借款利率百分之20計付違約金。被告自95年5月27日起未依約償還上開二筆借款本息，故依消費借貸及保證之法律關係，請求被告清償上開積欠金額等語，並聲明：如主文第1項所示之金額、利息及違約金。
三、被告則具狀表示：當初擔保時對保人員稱僅擔保第二筆債務40萬元部分，且係於主債務人遲延繳款經原告訴請法院拍賣其不動產後，就不足額部分始對伊求償等語置辯。
四、原告主張之前揭事實，業據其提出房屋貸款契約書、帳戶授信明細資料、放款牌告利率查詢單等件為證，被告固辯稱僅擔保其中40萬元借款，然未提出證據以實其說，尚難採信，至於原告應就抵押物求償部分，迄至本件言詞辯論之際，原告就系爭2筆借款之抵押物仍未拍定而受償，有本院公務電話紀錄1件可佐（本院卷63頁），且按保證債務人受債權人履行之請求，如主債務人確有資力，並未經債權人證明已向主債務人強制執行而無效果時，固有先訴及檢索之抗辯權。但保證契約內已特別定明主債務人屆期不還，由保證人如數墊還者，即認為先訴及檢索抗辯權之捨棄，不得再行主張（最高法院18年上字第2570號判例意旨供參），依據上開房屋貸款契約書第7條第1款所載「甲方（即債務人）所負之各宗債務，於清償期屆至（含喪失期限利益）時，保證人應代負清償責任」等語（本院卷8頁），即應認被告已捨棄先訴抗辯權，被告再抗辯僅就拍定受償後之餘額為清償云云，亦屬無據。故被告自應就債務人彭戴嬌妹如附表所載之借款債務，負清償責任。
五、從而，原告依消費借貸及保證之法律關係，請求被告給付如
主文第1項所示之本金、利息及違約金，為有理由，應予准許。
六、據上論結：原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385條第1項前段、第78條，判決如主文。
中華民國96年6月22日
民事第二庭審判長法官阮世賢
法官楊文廣法官林孟和附表：
┌───┬───────┬────────────┬─────────┐│編號│金額（新臺幣）│利息之計算│違約金之計算│├───┼───────┼────────────┼─────────┤│一│1,324,585元│自民國95年5月27日起至清│自民國95年6月28日││││償日止，按週年利率百分之│起至清償日止，逾期││││3.105計算之利息。│在6個月以內者，按│││││左開利率百分之10，│││││逾期超過6個月者，│││││按左開利率百分之20│││││計算之違約金。│├───┼───────┼────────────┼─────────┤│二│299,648元│自民國95年5月27日起至清│自民國95年6月28日││││償日止，按週年利率百分之│起至清償日止，逾期││││4.68計算之利息。│在6個月以內者，按│││││左開利率百分之10，│││││逾期超過6個月者，│││││按左開利率百分之20│││││計算之違約金。│└───┴───────┴────────────┴─────────┘以上為正本，係照原本作成。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。
書記官蔣開屏中華民國96年6月22日