裁判字號：臺灣嘉義地方法院95年抗字第49號民事裁定
裁判日期：民國95年11月29日
裁判案由：拍賣抵押物
臺灣嘉義地方法院民事裁定95年度抗字第49號抗告人丙○○○
乙○○相對人甲○○上列抗告人因與相對人間拍賣抵押物事件，對於民國95年7月31日本院95年度拍字第324號裁定，提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
抗告費用新臺幣壹仟元由抗告人負擔。
理由
一、按抵押權人，於債權已屆清償期，而未受清償者，得聲請法院，拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，依非訟事件法規定，係屬非訟事件，此項聲請之裁定，及抗告法院之裁定，僅依非訟事件程序，就抵押權及其債權形式上之要件是否具備予以審查為已足，並無確定實體上法律關係存否之效力，如債務人就債務之存否以及抵押權之設定有爭議時，應由債務人提起確認之訴，以資解決，最高法院57年台抗字第76號、56年台抗字第714號判例意旨可資參照。
二、相對人於原審主張：抗告人丙○○○於民國94年12月27日向相對人借款400萬元，約定到期日為95年3月26日，並由抗告人丙○○○及乙○○於94年12月27日，以所有如附表所示之不動產，為向抗合人借款之擔保，設定新臺幣（下同）400萬元之抵押權，存續期間94年12月27日起至95年6月27日止，債務清償日期各別訂明於借據內，經登記在案。詎抗告人丙○○○屆期尚有150萬元未清償，依上開約定，聲請拍賣抵押物以資受償，並提出他項權利證明書、抵押權設定契約書、土地及建物登記簿謄本、借據等影本為證。
三、抗告意旨略以：雖抗告人 羅洪菱 向相對人借款400萬元，惟實際僅收到374萬元，且未約定利息及違約金。而抗告人曾先後以匯款方式返還150萬元、100萬元，及以支票返還24萬元，另以現金返還12萬元，合計已返還相對人286萬元，有匯款回條及支票為證，則抗告人所欠金額為88萬元，非如相對人所述之150萬元，故相對人之請求應予駁回云云置辯。
四、經查抗告人主張借款金額為374萬元而非400萬元，及已返還286萬元，尚欠88萬元而非150萬元云云，乃屬實體法上之爭執，依首揭判例意旨，應由抗告人另行提起訴訟，以資解決，尚非本件非訟程序所得審究。從而，抗告人提起本件抗告，於法即有未合，應予裁定駁回。
五、據上論結，本件抗告為無理由，依非訟事件法第46條、第21條第2項、第24條第1項，民事訴訟法第495條之1第1項、第449條第1項、第78條，裁定如主文。
中華民國95年11月29日
民事第二庭審判長法官黃茂宏
法官陳琪媛法官張育彰上為正本係照原本作成。
如不服本裁定，僅得於收受本裁定正本送達後10日內，以適用法規顯有錯誤為理由，向本院提出再抗告狀（須附繕本一份及繳納再抗告裁判費新臺幣1,000元），經本院許可後始可再抗告。
中華民國95年11月29日
書記官陳湘蓉┌──────────────────────────────────────────────────────────────┐│附表：95年度拍字第324號│├──┬───────────────────────────┬─┬────────────┬─────────┬──────┤│編│土地坐落│地│面積││││├───┬────┬────┬────┬────────┤├──┬──┬──────┤權利範圍│備考││號│縣市○鄉鎮市區○段○○段│地號│目│公頃│公畝│平方公尺│││├──┼───┼────┼────┼────┼────────┼─┼──┼──┼──────┼─────────┼──────┤│001│嘉義縣│中埔鄉│王爺││492│建││2│35.65│全部│丙○○○1/3│││││││││││││、乙○○2/3│└──┴───┴────┴────┴────┴────────┴─┴──┴──┴──────┴─────────┴──────┘┌──────────────────────────────────────────────────────────────┐│附表（建物）︰95年度拍字第324號│├──┬──┬──────┬────┬────┬──────────────────────┬────────┬───┬───┤│││││建築式樣│建物面積（單位：平方公尺）│附屬建物││││編│建│││├──┬──┬──┬──┬──┬──┬──┬─┼────┬─┬─┤權利│││││││主要建築││││││││合│主要建│面│面││││││建物門牌│基地坐落││1│2│3││││││││積││備考││││││材料及│││││││││築材料││││││號│號││││層│層│層││││││││單│範圍│││││││房屋層數││││││││計│及用途│積│位│││├──┼──┼──────┼────┼────┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼─┼────┼─┼─┼───┼───┤│001│95│嘉義縣中埔鄉│中埔鄉王│鋼筋混凝│159.│159.│60.1│││││38│││平│全部│羅洪菱││││和睦村中山路│爺段492│土造工業│95│95│3│││││0.│││方││徽所有││││五段529號│地號│用3層││││││││03│││公│││││││││││││││││││尺│││└──┴──┴──────┴────┴────┴──┴──┴──┴──┴──┴──┴──┴─┴────┴─┴─┴───┴───┘