中壢簡易庭111年度壢簡字第1291號民事判決

臺灣桃園地方法院民事簡易判決

111年度壢簡字第1291號

原告 林韋智

訴訟代理人 胡倉豪 律師

複代理人 劉東霖 律師

被告新鑫股份有限公司

法定代理人 許國興

訴訟代理人 何紹鴻

上列當事人間債務人異議之訴事件，本院於民國111年12月14日言詞辯論終結，判決如下：

主文

一、被告不得執本院111年度票字第1722號裁定為執行名義，對原告為強制執行。

二、訴訟費用新臺幣（下同）5,400元由被告負擔。

事實及理由

壹、程序部分

　⒈按民事訴訟法第255條第1項但書第1款、第2項規定：「訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但被告同意者不在此限；被告於訴之變更或追加無異議，而為本案之言詞辯論者，視為同意變更或追加。」

　⒉本件原告起訴時備位部分訴之聲明為：「確認本院111年度票字第1722號裁定（下稱系爭本票裁定），命原告給付超過451,473元及自111年7月13日起至清償日止，按週年利率16%計算之利息部分不存在。」嗣原告於本院審理中就備位部分聲明事項變更為：「確認本院系爭本票裁定命原告給付超過465,316元及自111年11月17日起至清償日止，按週年利率16%計算之利息部分不存在。」（見本院卷第41面第11至13行）被告不爭執而為言詞辯論，則揆諸前揭法條規定，自應准許。

貳、實體部分

一、原告主張

（一）先位部分

　　　原告於110年11月17日與訴外人 馮婉如 共同簽發附表所示免除做成拒絕證書之本票（下稱系爭本票）。被告未向原告或訴外人馮婉如提示系爭本票，不得向原告主張票據權利，惟被告仍執系爭本票向本院聲請本票裁定，經本院以系爭本票裁定准許。被告既尚不得行使票據權利，自不得執系爭本票裁定對原告為強制執行。爰依強制執行法第14條第2項規定提起本件訴訟等語。並聲明：被告不得執系爭本票裁定對原告為強制執行。

（二）備位部分

　　　訴外人馮婉如就系爭本票原因關係之借款債權，已部分清償，現債權總額僅有465,316元，及自111年11月17日起至清償日止，按週年利率16%計算之利息等語。並聲明：確認系爭本票裁定命原告給付超過465,316元及自111年11月17日起至清償日止，按週年利率16%計算之利息部分不存在。

二、被告答辯

（一）先位部分

　　　系爭本票免除做成拒絕證書，故原告應舉證證明被告未提示，且訴外人馮婉如每次還款均有遲延，被告有通知原告會行使票據權利等語。並聲明：原告之訴駁回。

（二）備位部分

　　　計算至言詞辯論終結之日止，訴外人馮婉如尚積欠531,280元，其中本金為461,576元，並另有手續費等，故系爭本票債權均仍存在等語。並聲明：原告之訴駁回。

三、本院得心證之理由

（一）按票據法第123條規定：「執票人向本票發票人行使追索權時，得聲請法院裁定後強制執行。」同法第69條第1項規定「按執票人應於到期日或其後2日內，為付款之提示」同法第85條第1項規定：「匯票到期不獲付款時，執票人於行使或保全匯票上權利之行為後，對於背書人、發票人及匯票上其他債務人得行使追索權。」同法第94條第1、2項規定：「發票人或背書人，得為免除作成拒絕證書之記載。發票人為前項記載時，執票人得不請求作成拒絕證書，而行使追索權。但執票人仍請求作成拒絕證書時，應自負擔其費用。」同法第95條規定：「匯票上雖有免除作成拒絕證書之記載，執票人仍應於所定期限內為承兌或付款之提示。但對於執票人主張未為提示者，應負舉證之責。」前開規定並依同法第124條於本票準用之。次按票據上記載免除作成拒絕證書者，執票人仍應於所定期限內為付款之提示，僅主張執票人未為提示者，應負舉證之責而已，並非謂執票人可不於所定期限內為付款之提示（最高法院72年台上字第624號判決意旨參照）。

（二）是依上開說明可知，本票記載免除做成拒絕證書，並非推定執票人已為提示，僅係執票人主張已提示後，發票人應負舉證責任證明執票人未提示而已。本件被告執系爭本票聲請系爭本票裁定，然遍查系爭本票裁定卷宗，被告均未表明提示日期及方法為何。復經本院於言詞辯論期日中闡明被告應表明提示日期及方法，被告仍僅稱原告應負舉證責任等語（見本院卷第41頁反面第6行）。是依上開規定，難認被告已為付款之提示，被告自不得向原告行使系爭票據權利，亦不得以系爭本票裁定對原告為強制執行。

四、綜上所述，原告請求被告不得執系爭本票對原告為強制執行，為有理由，應予准許。本院既判決原告先位請求全部勝訴，即無須審酌原告備位之訴，併此敘明。

五、本件事證已臻明確，兩造其餘主張陳述及所提之證據，經審酌均與本院前揭判斷無影響，毋庸一一論述，附此敘明。

六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。並依職權確定訴送費用額如主文第2項所示。

中　　華　　民　　國　　112　年　　1　　月　　6　　日

中壢簡易庭法官周仕弘

上判決正本係照原本作成。

如不服本判決，應於判決送達後20日內向本庭（臺灣桃園地方法院中壢簡易庭）提出上訴狀。（須按他造當事人之人數附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併編納上訴審裁判費。

中　　華　　民　　國　　112　年　　1　　月　　6　　日

書記官巫嘉芸

附表