裁判字號：臺灣高等法院106年上易字第54號民事判決
裁判日期：民國106年12月29日
裁判案由：返還買賣價金等
臺灣高等法院民事判決106年度上易字第54號上訴人展雲事業股份有限公司法定代理人 鍾克信 訴訟代理人 吳奕綸 律師
饒菲 律師被上訴人 張黎楓 上列當事人間請求返還買賣價金等事件，上訴人對於中華民國
105年11月25日臺灣臺北地方法院105年度訴字第2185號第一審判決提起上訴，本院於106年12月27日言詞辯論終結，判決如下：
主文原判決關於命上訴人為給付部分，及該部分假執行之宣告，暨除確定部分外之訴訟費用裁判均廢棄。
上開廢棄部分，被上訴人在第一審之訴及假執行之聲請均駁回。
第一審（除確定部分外）、第二審訴訟費用，均由被上訴人負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
一、被上訴人未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依上訴人之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、法院本於當事人對訴訟標的之捨棄，而為該當事人敗訴之判決者，以當事人之捨棄，係於言詞辯論時為之者為限，此觀民事訴訟法第384條規定自明。被上訴人雖於民國106年8月4日具狀表明捨棄其訴訟標的（見本院卷第203頁），惟未於言詞辯論期日為捨棄之表示，應認其捨棄不生效力。
貳、實體方面：
一、被上訴人主張：伊於102年5月間，在訴外人翰霖人本實業有限公司（下稱翰霖公司）購入上訴人所設置經營之祥雲觀靈骨塔位26個（下稱系爭塔位），價金共計新臺幣（下同）
249萬6000元，嗣因轉售情況不理想，業於104年9月1日向上訴人解除契約等情。爰依內政部發布之「骨灰（骸）存放單位使用權買賣定型化契約應記載及不得記載事項」（下稱系爭應記載事項）第24條第1項第4款，及民法第179條規定，求為命上訴人給付29萬1200元及自105年5月27日起至清償日止，按週年利率5%計算利息之判決（原審就此部分判決被上訴人勝訴，上訴人提起上訴；被上訴人逾上開範圍之請求未繫屬本院，不予贅述）。
二、上訴人則以：被上訴人係向翰霖公司買受系爭塔位，價金亦給付該公司，兩造間並無契約關係，被上訴人無從解約請求退還買賣價金等語，資為抗辯。並於本院上訴聲明：㈠原判決關於命伊為給付部分廢棄；㈡上開廢棄部分，被上訴人在第一審之訴及假執行之聲請均駁回。
三、按系爭應記載事項第24條第1項第4款規定：「消費者如未使用骨灰（骸）存放單位時，得以書面向骨灰（骸）存放設施經營業者解除契約，骨灰（骸）存放設施經營業者應於契約解除日起○○日（最長不得超過三十日）內依下列各款辦理：…（四）消費者於本契約簽訂之日起超過一年至三年以內解除契約者，骨灰（骸）存放設施經營業者沒收之已付價金不得超過總價金百分之三十。」據此可知，消費者依該條款對骨灰（骸）存放設施經營業者（下稱塔位業者）解除契約，及塔位業者沒收消費者已付價金，均以消費者與塔位業者間存有契約關係為前提，若無契約關係，即無解除契約、沒收已付價金可言。
四、被上訴人雖主張伊與上訴人間就系爭塔位訂有買賣契約，惟為上訴人以前詞所否認。經查，被上訴人並未證明伊與上訴人互為訂立買賣契約之意思表示；復自承：伊向翰霖公司購買系爭塔位等語（見原審卷第128頁背面）。參諸被上訴人就系爭塔位，係與翰霖公司簽署「買賣投資受訂單」，有該單據在卷可稽（見原審卷第130、133、136、139頁）。
被上訴人雖謂：翰霖公司係上訴人之代銷機構云云，惟為上訴人所否認，且未證明其主張之事實，自無可採。基此，堪認被上訴人就系爭塔位係與翰霖公司訂立買賣契約，與上訴人間則無契約關係。職是，被上訴人自無從以系爭應記載條款對上訴人主張權利。
五、依民法第179條規定主張不當得利請求權存在之當事人，對於不當得利請求權之成立，應負舉證責任，即應證明他方係無法律上之原因而受利益，致其受有損害之事實。上訴人否認收受被上訴人給付之買賣價金。而依被上訴人陳稱：買受系爭塔位之款項，伊付給翰霖公司等語（見原審卷第52頁）；且銷售系爭塔位之發票，係由翰霖公司開立，有該發票在卷可稽（見原審卷第142至144頁）等節以考，足見上訴人並未受領被上訴人給付之買賣價金。是故，被上訴人依不當得利規定，請求上訴人返還買賣價金，亦非有據。
六、綜上所述，被上訴人依系爭應記載事項第24條第1項第4款，及民法第179條規定，求為命上訴人給付29萬1200元本息之判決，不應准許。原審就此部分為被上訴人勝訴之判決，尚有未洽。上訴意旨指摘原判決此部分不當，求予廢棄改判，為有理由。爰由本院廢棄改判如主文第二項所示。
七、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不逐一論列，附此敘明。
八、據上論結，本件上訴為有理由，依民事訴訟法第463條、第
385條第1項前段、第450條、第78條，判決如主文。中華民國106年12月29日
民事第十六庭
審判長法官鍾任賜
法官邱育佩法官黃明發正本係照原本作成。
不得上訴。
中華民國106年12月29日
書記官康翠真